張薰尹

摘要：自1990年，國(guó)務(wù)院通過(guò)《行政復(fù)議條例》以來(lái)，行政復(fù)議的行政和定位一直是理論界和實(shí)踐中討論的熱點(diǎn)，特別是《行政訴訟法》頒布后，其中一些條文對(duì)行政復(fù)議的規(guī)定，例如共同被告的規(guī)定，更是將行政復(fù)議的性質(zhì)和定位變得更具有爭(zhēng)論性。本文通過(guò)對(duì)現(xiàn)有國(guó)內(nèi)外主要觀點(diǎn)的整理，以及國(guó)際上目前通行做法的介紹，探討我國(guó)行政復(fù)議的性質(zhì)和定位，以及在檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟的制度設(shè)計(jì)中行政復(fù)議應(yīng)該如何定位，從而對(duì)《行政復(fù)議法》的修改提出建議，以期推動(dòng)行政訴訟和行政復(fù)議的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：行政復(fù)議 行政訴訟 檢察機(jī)關(guān) 行政機(jī)關(guān)

一、關(guān)于行政復(fù)議的性質(zhì)和定位的爭(zhēng)論

從行政復(fù)議的發(fā)展歷程來(lái)看，主要有以下三個(gè)關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)：1990年，國(guó)務(wù)院通過(guò)《行政復(fù)議條例》，這是首次以行政法規(guī)的形式系統(tǒng)規(guī)定了行政復(fù)議制度。1999年，《行政復(fù)議法》正式通過(guò)，將“為了防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)”作為其立法目的。2007年國(guó)務(wù)院頒布了《行政復(fù)議法實(shí)施條例》，在這種立法理念的指導(dǎo)下進(jìn)一步細(xì)化和完善了現(xiàn)行的行政復(fù)議制度，也提出了要建立行政復(fù)議委員會(huì)。

在行政復(fù)議的發(fā)展過(guò)程中，行政復(fù)議的性質(zhì)在理論和實(shí)踐中曾經(jīng)存在行政說(shuō)、行政救濟(jì)說(shuō)、行政司法說(shuō)、司法說(shuō)、內(nèi)部監(jiān)督說(shuō)、權(quán)利救濟(jì)說(shuō)、糾紛解決說(shuō)等主要代表觀點(diǎn)。在我國(guó)《行政復(fù)議法》的制定過(guò)程中則一直存在是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制還是公民的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制之爭(zhēng)。在筆者看來(lái)，上述幾種代表性觀點(diǎn)，除行政復(fù)議性質(zhì)的司法說(shuō)難以成立外，其它幾種觀點(diǎn)并不存在難以調(diào)和的矛盾，只是從某一方面對(duì)行政復(fù)議的理解而已。不能人為地把對(duì)行政復(fù)議性質(zhì)不同角度的理解對(duì)立起來(lái)。行政說(shuō)和行政司法說(shuō)是從行為角度來(lái)講的，行政救濟(jì)說(shuō)是從功能角度講的。內(nèi)部監(jiān)督和權(quán)利救濟(jì)本身就是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，而糾紛解決則是行政復(fù)議的最終目的。并不能說(shuō)將行政復(fù)議定性為行政行為或者內(nèi)部監(jiān)督行為，就必然會(huì)排除相對(duì)人的參與。行政復(fù)議是基于行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，通過(guò)對(duì)行政行為合法性和合理性的審查，以解決行政主體與行政相對(duì)人之間的糾紛，并對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利予以救濟(jì)的一種方式。[1]

從根本上看，以上幾種學(xué)說(shuō)爭(zhēng)論的焦點(diǎn)，就是行政復(fù)議到底是行政的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制還是公民的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制？這個(gè)問(wèn)題立法之初就存在且延續(xù)至今。雖然這個(gè)問(wèn)題并非一個(gè)非此即彼的問(wèn)題，而是哪一個(gè)是行政復(fù)議的首要功能和制度基礎(chǔ)的問(wèn)題，因?yàn)檫@兩種功能如一枚硬幣之兩面可以同時(shí)存在，但將何者作為行政復(fù)議制度的基礎(chǔ)卻會(huì)形成不同的制度取舍。

二、行政復(fù)議和行政訴訟的區(qū)別和聯(lián)系

探討行政復(fù)議的性質(zhì)和定位，就不得不提到行政訴訟。在實(shí)踐中，兩者在受案范圍、審理標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)作方式等方面相近現(xiàn)象較為明顯，特別是在新《行政訴訟法》強(qiáng)化監(jiān)督，行政訴訟監(jiān)督功能已大大增強(qiáng)的大背景下，兩者的功能也已相當(dāng)接近。這也從一個(gè)側(cè)面說(shuō)明，行政復(fù)議的定位必須與功能相脫離。相較于行政訴訟，行政復(fù)議的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)均源于“行政化”?；谝陨戏治?，行政復(fù)議的定位宜從實(shí)際出發(fā)，既不能過(guò)于具體（拘泥于功能），也不能過(guò)于抽象（陷入行政化與司法化的爭(zhēng)議），既不能與行政訴訟完全類同，也不能混同于一般行政工作。兼顧價(jià)值取向、制度設(shè)計(jì)和實(shí)際功能的發(fā)揮，筆者認(rèn)為，行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)定位為“訴前程序”。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)擁有對(duì)行政爭(zhēng)議的第一次判斷權(quán)的理論，行政復(fù)議更適合于解決大量的、普遍性、行政管理專業(yè)性較強(qiáng)的行政爭(zhēng)議，行政訴訟更適合于解決為數(shù)不大、但案件法律關(guān)系復(fù)雜的行政爭(zhēng)議。行政復(fù)議具有方便群眾、快捷高效、方式靈活、不收費(fèi)等特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，是將行政爭(zhēng)議依法及時(shí)化解在基層、化解在初發(fā)階段、化解在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的重要制度，應(yīng)當(dāng)也可能在解決行政爭(zhēng)議、化解社會(huì)矛盾中發(fā)揮主渠道的作用。因此，行政訴訟制度與行政復(fù)議制度應(yīng)當(dāng)一并設(shè)計(jì)，使之協(xié)調(diào)、優(yōu)化，以充分發(fā)揮各自在解決行政糾紛中的作用。[2]如果不將《行政訴訟法》修改與行政復(fù)議制度結(jié)合起來(lái)綜合考慮，則有可能顧此失彼。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在修訂《行政訴訟法》時(shí)就是一并對(duì)《訴愿法》進(jìn)行修訂的。

三、行政復(fù)議的的“行政化”和“司法化”

近年來(lái)，關(guān)于行政復(fù)議司法化的呼聲時(shí)有出現(xiàn)，但所謂“化”，應(yīng)當(dāng)僅表達(dá)一種傾向，即行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)其程序性，而非將其改造或設(shè)計(jì)為司法程序。畢竟，行政復(fù)議與行政訴訟具有各自不同的特點(diǎn)和功能定位。[3]

事實(shí)上，監(jiān)督、救濟(jì)和爭(zhēng)議化解三種功能之間是具有不可分割的內(nèi)在聯(lián)系的，強(qiáng)調(diào)哪一種都難免顧此失彼。體制層面，主要是行政復(fù)議“行政化”色彩過(guò)濃。機(jī)制層面，行政復(fù)議權(quán)泛化，復(fù)議機(jī)關(guān)與被申請(qǐng)人是一一對(duì)應(yīng)的上下級(jí)關(guān)系。操作制度層面，行政復(fù)議存在明顯的制度供給不足，特別是在證據(jù)規(guī)則、聽證、法律適用方面，幾乎是空白，不得不照搬行政訴訟有關(guān)規(guī)則照搬司法標(biāo)準(zhǔn)來(lái)審查復(fù)議行為，從受理、列第三人、證據(jù)、聽證到送達(dá)，均按照二審法院審查一審法院的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，事實(shí)上將復(fù)議行為視為法院的“準(zhǔn)一審”或“預(yù)備審”。不少?gòu)?fù)議機(jī)構(gòu)在復(fù)議案件辦理過(guò)程中即與法院溝通，并按照司法標(biāo)準(zhǔn)辦案，復(fù)議、訴訟同質(zhì)化，背離了“將行政爭(zhēng)議化解在基層、化解在初發(fā)階段、化解在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部”的初衷反而使一些歷史矛盾和遺留問(wèn)題通過(guò)信息公開、要求履職等，進(jìn)入到復(fù)議，繼而通過(guò)立案登記制進(jìn)入訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)、信訪部門被悉數(shù)拖入，要么與訴訟“同質(zhì)化”而淪為行政訴訟的附庸，要么“督察化”，與行政監(jiān)察等監(jiān)督制度趨同，最終失去存在的價(jià)值而自然消亡。[4]

四、行政復(fù)議的性質(zhì)和定位對(duì)檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟的影響

行政公益訴訟的訴前程序，目的是為解決行政公益訴訟爭(zhēng)議提供多元手段。若能夠通過(guò)訴前程序解決行政公益訴訟的爭(zhēng)議，檢察機(jī)關(guān)就不必再提起行政公益訴訟。畢竟，動(dòng)用司法訴訟程序的成本是很高的。關(guān)于行政公益訴訟的訴前程序，大致可以設(shè)置如下兩個(gè)：一是檢察建議。提起行政公益訴訟之前，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先向相關(guān)行政機(jī)關(guān)提出檢察建議，督促其糾正違法行政行為或依法履行職責(zé)。行政機(jī)關(guān)收到檢察建議之后，應(yīng)當(dāng)依照檢察建議啟動(dòng)相應(yīng)的行政程序，對(duì)檢察建議所涉及的問(wèn)題作出處理。具體規(guī)定可參照《行政訴訟法》第93條。二是行政復(fù)議。從節(jié)約司法資源，減少監(jiān)督成本角度，針對(duì)侵犯公共利益的違法行政行為，檢察機(jī)關(guān)也可以根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定提起行政復(fù)議，請(qǐng)求行政復(fù)議機(jī)關(guān)通過(guò)行政復(fù)議解決違法行政行為侵犯公共利益的問(wèn)題。若行政復(fù)議機(jī)關(guān)能夠解決這一問(wèn)題的，檢察機(jī)關(guān)可以不提起行政公益訴訟。我們知道，行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)上下級(jí)之間或者政府與其職能部門之間的一種法律監(jiān)督制度?；谛姓蛹?jí)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，行政復(fù)議機(jī)關(guān)具有了一種優(yōu)于法院解決行政爭(zhēng)議的功能。因此，在檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟之前設(shè)置行政復(fù)議程序是十分必要的。此時(shí)，針對(duì)行政公益訴訟，行政復(fù)議可以定位為檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟的訴前程序，不僅能夠節(jié)約司法成本，也能先給行政機(jī)關(guān)一次內(nèi)部糾錯(cuò)的機(jī)會(huì)，也體現(xiàn)了檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟的謙抑性。當(dāng)然，這需要立法機(jī)關(guān)在《行政復(fù)議法》修改中能夠就此作出若干規(guī)定。

注釋：

[1]參見劉莘：《行政復(fù)議的定位之爭(zhēng)》，載《法學(xué)論壇》2011年第5期。

[2]參見林莉紅：《行政訴訟訴前程序研究——基于行政糾紛解決機(jī)制系統(tǒng)化理論》，載《湖北社會(huì)科學(xué)》2013年第9期。

[3]參見王萬(wàn)華：《行政復(fù)議程序反司法化定位的思考及其制度重構(gòu)》，載《法學(xué)論壇》2011年第4期。

[4]參見趙德關(guān)：《新時(shí)期行政復(fù)議制度的定位與展望》，載《行政法學(xué)研究》2016年第5期。