摘 要 自媒體時(shí)代攝影作品的創(chuàng)作和發(fā)表更加便捷，隨之而來(lái)的“盜圖”現(xiàn)象也越發(fā)頻繁。本文以微商盜圖為例，分析了盜圖行為的性質(zhì)和此類(lèi)侵權(quán)頻發(fā)的原因，并嘗試提出了強(qiáng)化技術(shù)措施，建立開(kāi)放性著作權(quán)集體管理模式等解決辦法。

關(guān)鍵詞 攝影作品 微商 著作權(quán) 開(kāi)放型 集體管理

作者簡(jiǎn)介：袁旺然，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類(lèi)號(hào)：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.171

一、問(wèn)題的提出

“所謂自媒體是指?jìng)鞑フ咄ㄟ^(guò)互聯(lián)網(wǎng)這一信息技術(shù)平臺(tái)，以點(diǎn)對(duì)點(diǎn)或點(diǎn)對(duì)面的形式，將自主采集或過(guò)濾的內(nèi)容傳遞給他人的個(gè)性化傳播渠道，又稱(chēng)個(gè)人媒體或私媒體?！?典型的代表如微博、微信、QQ等。據(jù)《2016年第39次中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》統(tǒng)計(jì)，截至2016年12月。網(wǎng)民中即時(shí)通信用戶(hù)規(guī)模達(dá)到6.66億，其中微信朋友圈、QQ空間、微博的使用率分別為85.8%、67.8%、37.1%。 我國(guó)網(wǎng)絡(luò)即時(shí)通訊工具以其不可思議的速度迅速成長(zhǎng)壯大，成為我國(guó)數(shù)字文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的中堅(jiān)力量。

而微商正是在即時(shí)通訊工具飛速發(fā)展的背景之下產(chǎn)生的新興群體，他們利用自媒體平臺(tái)如微信、微博、QQ等進(jìn)行交易，具有準(zhǔn)入門(mén)檻低，收益快，營(yíng)銷(xiāo)無(wú)時(shí)間地點(diǎn)限制等特點(diǎn)因而廣受歡迎，自2013年興起至2016年，僅在三年之內(nèi)便迅速席卷全國(guó)。但由于相關(guān)的法律規(guī)制不健全及理論界研究的缺乏等原因，現(xiàn)階段微商的發(fā)展陷入瓶頸期。其中，微商未經(jīng)許可盜用他人拍攝的產(chǎn)品宣傳照片來(lái)宣傳自己的商品的現(xiàn)象尤其突出，屢禁不止。隨著微商這一群體數(shù)量的不斷增多以及自媒體的不斷發(fā)展，微商盜圖這一行為所造成的惡劣影響不斷擴(kuò)大，嚴(yán)重侵害了攝影作品著作權(quán)人的著作權(quán)，亟待法律規(guī)制。

二、“微商盜圖”行為性質(zhì)的認(rèn)定

（一）產(chǎn)品宣傳照屬于著作權(quán)法所保護(hù)的作品

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條：著作權(quán)法所稱(chēng)作品是指文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。由此可見(jiàn)，著作權(quán)法意義上的作品必須具備以下幾個(gè)基本特征：

1.作品是思想情感的表達(dá)，不是思想情感本身。

2.作品應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)創(chuàng)性。

3.該表達(dá)屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)范疇。

4.作品應(yīng)該具有可復(fù)制性。

其中最為重要的特征當(dāng)屬獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性即獨(dú)立完成和創(chuàng)作性，獨(dú)立完成即要求作者不能抄襲他人作品。而對(duì)于攝影作品而言，其創(chuàng)作性主要體現(xiàn)在拍攝者不是簡(jiǎn)單地對(duì)自然物予以復(fù)制而是對(duì)拍攝素材、時(shí)間、光線(xiàn)、角度等進(jìn)行了創(chuàng)作性的選取，并以視覺(jué)圖像的方式進(jìn)行了表達(dá)。產(chǎn)品照片從特定角度進(jìn)行的拍攝，使展示的產(chǎn)品突出鮮明，達(dá)到了較好的宣傳效果 ，體現(xiàn)了拍攝者獨(dú)特的觀察視角和個(gè)性化表達(dá)。此外，其毫無(wú)疑問(wèn)當(dāng)屬藝術(shù)范疇且具有可復(fù)制性。

綜上，產(chǎn)品照片屬于著作權(quán)法意義上的作品。具體而言其滿(mǎn)足了《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》中第四條第十款，屬于著作權(quán)法意義上的攝影作品。

（二）微商盜圖不屬于合理使用

“合理使用”是指在法律有明確規(guī)定的情況下，著作權(quán)人以外的人在指明作者姓名、作品名稱(chēng)的前提之下，無(wú)償使用著作權(quán)人已經(jīng)發(fā)表的作品且無(wú)需經(jīng)過(guò)著作權(quán)人許可的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)限制制度。 創(chuàng)設(shè)合理使用制度的目的在于緩和知識(shí)共享和權(quán)力獨(dú)占之間的矛盾，平衡著作權(quán)人的利益和社會(huì)公眾的利益。而互聯(lián)網(wǎng)具有高度的開(kāi)放性和共享性，因此在此種背景之下著作權(quán)權(quán)利人與社會(huì)公眾之間的利益矛盾顯得尤為突出。我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)合理使用采取了例舉性規(guī)定，其第二十二條第一款中例舉了十二種合理使用的情形。此外，我國(guó)的《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二十一條還規(guī)定：使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益。也就是說(shuō)，即使屬于《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定的十二種情形之一，倘若其行為損害了著作權(quán)人的合法權(quán)益，此種行為也不能被認(rèn)定為合理使用。

微商盜用他人的攝影作品往往是因?yàn)樽约核凵唐放c他人的商品為同一類(lèi)型，因此復(fù)制或者轉(zhuǎn)發(fā)他人攝影作品，裁剪掉水印后作為自己的商品宣傳照，以盈利為目的推廣售賣(mài)自己的產(chǎn)品。在此種情形下，首先，微商未經(jīng)許可盜用他人的攝影作品是作為營(yíng)業(yè)性使用，不屬于著作權(quán)法所規(guī)定的合理使用的情形。其次，微商盜取他人的產(chǎn)品圖片來(lái)對(duì)自己與他人的同類(lèi)型商品進(jìn)行宣傳和推廣，這勢(shì)必會(huì)影響原權(quán)利人的商品銷(xiāo)售，不合理的損害了著作權(quán)人的合法利益，屬于《著作權(quán)法實(shí)施條例》中的第21條規(guī)定的情形，排除在合理使用的情形之外。基于以上兩個(gè)方面的原因，微商盜圖行為并非合理使用。

綜合上述分析我們可以得出結(jié)論：微商盜圖行為屬于侵犯攝影作品著作權(quán)人著作權(quán)的侵權(quán)行為。

三、此類(lèi)侵權(quán)頻繁發(fā)生的原因

（一）侵權(quán)成本低

1.復(fù)制容易。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，存儲(chǔ)介質(zhì)的更新，復(fù)制攝影作品變得越發(fā)容易，幾乎不需要成本。

2.修改簡(jiǎn)單。電腦圖片編輯軟件如此普遍，稍作處理便會(huì)使原圖面目全非。

（二） 維權(quán)成本高

1.訴訟對(duì)象難以確定。隨著微信、微博、QQ等自媒體的大量使用，一幅攝影作品在公開(kāi)之后會(huì)有無(wú)數(shù)人擅自復(fù)制或修改權(quán)利人的作品，侵權(quán)對(duì)象數(shù)量巨大且不確定，很多時(shí)候權(quán)利人本身甚至都不知道自己的攝影作品被復(fù)制了，即使知道了他人的侵權(quán)行為，在尋找實(shí)體的侵權(quán)人時(shí)也需要耗費(fèi)巨大的成本。

2.攝影作品侵權(quán)糾紛獲賠數(shù)額偏低。權(quán)利人收集證據(jù)本就困難，除此以外還需支付一系列的費(fèi)用，包括訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用、公證費(fèi)用、購(gòu)買(mǎi)侵權(quán)證據(jù)的費(fèi)用等。著作權(quán)人所獲的賠償款在支付了這些開(kāi)支之后所剩無(wú)幾。在此種情形之下，許多著作權(quán)人在作品被侵權(quán)之后選擇視而不見(jiàn)，某種程度上默許了他人的侵權(quán)行為。

（三）傳播方式特殊

1.通過(guò)自媒體平臺(tái)進(jìn)行傳播，速度快。通過(guò)自媒體，一幅攝影作品在一分鐘內(nèi)可以實(shí)現(xiàn)上億次轉(zhuǎn)發(fā)，與此同時(shí)侵權(quán)主體也在成指數(shù)倍增長(zhǎng)，損害范圍迅速擴(kuò)大且難以確定，所受的具體損失更加難以量化和計(jì)算。

2.通過(guò)自媒體平臺(tái)進(jìn)行傳播，導(dǎo)致很多數(shù)字化攝影作品成為孤兒作品。部分作品著作權(quán)所有人不甚明晰，網(wǎng)絡(luò)圖片亂用，加上多次轉(zhuǎn)載之后，著作權(quán)人更加難以判定。 連維權(quán)主體都不確定，權(quán)利自然得不到有效的保護(hù)。

四、解決辦法

（一）強(qiáng)化技術(shù)措施

現(xiàn)在運(yùn)用的比較廣泛的技術(shù)措施主要包括：

1.數(shù)字水印技術(shù)。目前發(fā)展出一種不可視水印，可視水印會(huì)影響圖片觀賞效果，而不可視水印內(nèi)藏于圖片數(shù)據(jù)中一般看不出來(lái)，但是在圖片被編輯時(shí)可以通過(guò)一些軟件顯示出來(lái)，從而獲知圖片的基本數(shù)據(jù)，著作權(quán)人的聯(lián)系方式等。

2.圖片加密技術(shù)。這種方法主要是利用專(zhuān)業(yè)的網(wǎng)站或者軟件，把作者將要上傳的網(wǎng)絡(luò)的攝影作品，經(jīng)過(guò)一系列的編碼程序進(jìn)行保存。這樣就能夠使得攝影作品只是顯示在特定的網(wǎng)站或者頁(yè)面之中。同時(shí)為了不影響攝影作品的正常使用，網(wǎng)站可以招收會(huì)員，會(huì)員繳納一定的會(huì)費(fèi)并由網(wǎng)站統(tǒng)一收取后用來(lái)支付著作權(quán)人的版權(quán)費(fèi)用以及網(wǎng)站自身的營(yíng)運(yùn)費(fèi)用。同時(shí)網(wǎng)站在注冊(cè)會(huì)員時(shí)應(yīng)該進(jìn)行實(shí)名登記，倘若使用者侵犯了權(quán)利人的著作權(quán)可以很快找到侵權(quán)人，節(jié)約權(quán)利人的維權(quán)成本。

（二）建立開(kāi)放型著作權(quán)集體管理模式

關(guān)于著作權(quán)集體管理模式中著作權(quán)人與集體管理組織之間的關(guān)系大多認(rèn)為屬于信托?；谛磐嘘P(guān)系著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)人的著作權(quán)，從而可以對(duì)著作權(quán)人以外的其他使用人進(jìn)行授權(quán)。

我國(guó)于2008年成立了中國(guó)攝影著作權(quán)協(xié)會(huì)，協(xié)會(huì)在和著作權(quán)人簽訂相關(guān)協(xié)議的基礎(chǔ)上可以對(duì)攝影作品著作權(quán)人的著作權(quán)進(jìn)行管理，許可第三人使用相關(guān)攝影作品，同時(shí)向第三人收取一定的使用費(fèi)，再將使用費(fèi)分給攝影作品的著作權(quán)人。當(dāng)協(xié)會(huì)管理的攝影作品著作權(quán)受到侵害之時(shí)，協(xié)會(huì)進(jìn)行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁等。集體管理制度相較于個(gè)人管理而言能夠節(jié)約成本提高效率，其在豐富社會(huì)文化產(chǎn)品，提升社會(huì)整體文化水平方面發(fā)揮了很大的作用。

中國(guó)攝影著作權(quán)協(xié)會(huì)對(duì)于傳統(tǒng)攝影作品的保護(hù)已經(jīng)卓有成效，但是隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的高速發(fā)展尤其是自媒體平臺(tái)的廣泛使用，攝影作品的創(chuàng)作主體多元化、復(fù)制手段數(shù)字化以及傳播方式便捷化等新情況的出現(xiàn)，對(duì)攝影作品的著作權(quán)保護(hù)顯得更加困難和棘手，因此在這個(gè)問(wèn)題上攝影著作權(quán)協(xié)會(huì)的表現(xiàn)似乎有些力不從心。并且長(zhǎng)期以來(lái)攝影著作權(quán)協(xié)會(huì)一直因?yàn)槠涔逃械摹靶姓焙汀皦艛嘈浴钡奶攸c(diǎn)而導(dǎo)致的利益分配機(jī)制不透明、分配標(biāo)準(zhǔn)不清、許可費(fèi)分配和發(fā)放不及時(shí)、管理費(fèi)過(guò)高等弊端而飽受詬病，因此著作權(quán)集體管理組織亟待變革以克服其固有的弊端并且適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展。為此，我們可以嘗試開(kāi)放型著作權(quán)集體管理模式。

開(kāi)放型著作權(quán)集體管理模式是指在現(xiàn)有著作權(quán)集體管理機(jī)制的基礎(chǔ)上引入著作權(quán)集體管理服務(wù)機(jī)構(gòu)和著作權(quán)集體管理代理機(jī)構(gòu)，形成管理機(jī)構(gòu)、服務(wù)機(jī)構(gòu)、代理機(jī)構(gòu)三合一的新的著作權(quán)集體管理整體機(jī)制。可以將技術(shù)開(kāi)發(fā)、服務(wù)提供、產(chǎn)品創(chuàng)新、市場(chǎng)開(kāi)拓等非核心業(yè)務(wù)交由服務(wù)機(jī)構(gòu)和代理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，原有著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)則致力于規(guī)范、管理、監(jiān)督以及規(guī)則的制定等工作。對(duì)于著作權(quán)集體管理服務(wù)機(jī)構(gòu)和著作權(quán)集體管理代理機(jī)構(gòu)的遴選可以引入市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，根據(jù)自由競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果授權(quán)在競(jìng)爭(zhēng)中取得優(yōu)勢(shì)的某個(gè)或者某些網(wǎng)絡(luò)圖片機(jī)構(gòu)或企業(yè)來(lái)承擔(dān)這些職責(zé)。作為原有的著作權(quán)管理組織可以不改變其唯一性和官方介入管理等特點(diǎn)，只是將一部分非核心職能，比如研發(fā)和推廣服務(wù)產(chǎn)品、統(tǒng)計(jì)作品信息等交由被委托履行著作權(quán)管理服務(wù)職能和著作權(quán)集體管理代理職能的網(wǎng)絡(luò)圖片機(jī)構(gòu)或企業(yè)來(lái)承擔(dān)。一方面網(wǎng)絡(luò)圖片機(jī)構(gòu)或企業(yè)對(duì)于攝影作品著作權(quán)的運(yùn)營(yíng)模式更加熟悉，更加了解各方主體的需求，能夠充分利用近距離面對(duì)市場(chǎng)的便利條件，從而推出更多的服務(wù)產(chǎn)品組合，以不同的方式降低相關(guān)服務(wù)費(fèi)用。另一方面，如果網(wǎng)絡(luò)圖片機(jī)構(gòu)或企業(yè)具備著作權(quán)集體管理服務(wù)或者代理的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，由于其自身也面對(duì)侵權(quán)與維權(quán)的困擾，因此其更加有動(dòng)力對(duì)此進(jìn)行管理，會(huì)根據(jù)市場(chǎng)和需求制定更加切實(shí)可行的方案，從而推進(jìn)整體業(yè)務(wù)工作的進(jìn)步，有效的克服傳統(tǒng)的著作權(quán)集體管理模式的不靈活、效率低、價(jià)格高等弊端。

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