（210023 南京師范大學(xué) 法學(xué)院 江蘇 南京）

摘 要：中國傳統(tǒng)法因其成熟的立法技術(shù)、自成一脈的法律體系而盛極一時(shí)，于盛唐時(shí)期達(dá)到頂峰，在世界法律史上留下了濃墨重彩的一筆。其中，唐律在總結(jié)秦漢以來律法經(jīng)驗(yàn)成果的基礎(chǔ)之上，制定出了諸如十惡、八議制度、親屬相隱、五服制罪等獨(dú)具禮法特色的法律制度。日本、朝鮮等周邊國家皆受其影響，仿效立法。中華法系隨之形成，躋身世界五大法系。然而，時(shí)至今日，現(xiàn)行的中國法律中卻再難看到類似的規(guī)定。為什么曾延續(xù)千年、盛極一時(shí)的中國古代法卻在近代以來的百年中消沉歇絕？傳統(tǒng)法是否已經(jīng)完全被現(xiàn)代社會所摒棄？這些問題都指向了另一個(gè)問題——中國傳統(tǒng)法律文化的特點(diǎn)是什么。

關(guān)鍵詞：法律文化；特點(diǎn)；中國傳統(tǒng)法律

梁治平先生將法律文化的概念區(qū)分為廣義的和狹義的。“具體地說，廣義的法律文化應(yīng)該能夠囊括所有的法律現(xiàn)象：法律觀念、法律意識、法律行為、法律的機(jī)構(gòu)和設(shè)施、法律制度和作為符號體系的法典、判例，以及不成文的慣例和習(xí)慣法等等。狹義的法律文化則主要指法的觀念形態(tài)和價(jià)值體系，與此有密切關(guān)系的人類行為模式也應(yīng)包括在內(nèi)。”張顯文先生則稱，“所謂法律文化，是指在一定社會物質(zhì)生活條件的作用下，掌握國家政權(quán)的統(tǒng)治階級所創(chuàng)制的法律規(guī)范、法律制度或者人們關(guān)于法律現(xiàn)象的態(tài)度、價(jià)值、信念、心理、感情、習(xí)慣以及學(xué)說理論的復(fù)合有機(jī)體。”對法律文化的定義雖不一而足，但大致能將其分為法律思想和立法制度兩個(gè)方面。

結(jié)合中國傳統(tǒng)法律的精神思想和立法制度，筆者將中國傳統(tǒng)法律文化的特點(diǎn)歸納為以下五點(diǎn)。

一、引禮入律，禮法結(jié)合

中國傳統(tǒng)法區(qū)別于現(xiàn)代法、西方法的一大特征即是“禮”的存在。

“禮，履也，所以事神致富也?！倍Y，源于早期人類部落中的祭祀活動(dòng)。當(dāng)時(shí)的人們將解釋不了的現(xiàn)象歸結(jié)為神明，相信想要過上安逸富足的生活必須依賴天神的庇護(hù)。祭祀的固定程序規(guī)范，就是最早的禮。當(dāng)社會發(fā)展到一定階段，統(tǒng)治者開始利用宗教鬼神進(jìn)行統(tǒng)治，將皇權(quán)與神權(quán)結(jié)合，“恭行天罰”。久而久之，禮超越了祭祀的范圍，成為了人們社會交往的一種行為規(guī)范，具有了規(guī)范性和權(quán)威性。

西周周公“制禮作樂”，以宗法傳統(tǒng)習(xí)慣為基礎(chǔ)制定出了一整套以維護(hù)宗法等級制度為核心的行為規(guī)范。禮，上升到了一個(gè)新的高度，不再僅僅是對人們行為的調(diào)節(jié)，而成為了主要的法律形式之一，具有了一定法律乃至國家根本大法的性質(zhì)，起著“經(jīng)國家，定社稷，序民人，利后嗣”的作用。禮在中國傳統(tǒng)法律中的重要性初露倪端，但真正的禮法結(jié)合是從西漢才正式開始的。

所謂禮法結(jié)合，就是儒家學(xué)說的法律化、法律的儒家化。漢武帝“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，禮正式成為指導(dǎo)立法和司法的基本原則。從西漢董仲舒“春秋決獄”到唐朝制定“一準(zhǔn)乎禮”的《唐律》，親屬容隱原則、五服制罪、八議、官當(dāng)?shù)戎贫仍诜芍械恼酱_定，一步步推動(dòng)著法律的儒家化，并為后世歷朝所沿用。禮法結(jié)合成為中國傳統(tǒng)法律文化不可忽視的一大特征。

二、家國本位，皇權(quán)至上

中國傳統(tǒng)法律以家國為本位，維護(hù)家長權(quán)威，重視國家統(tǒng)治。

在中國古代，因生活的固定性和封閉性，人們以血緣為紐帶劃分成各個(gè)家族，并為調(diào)整日益復(fù)雜的家族內(nèi)部人員關(guān)系，制定出了家法。西周制定禮樂和宗法制度后，社會等級分異、家族內(nèi)部的等級分化進(jìn)一步明確。儒家認(rèn)為家族中親疏、尊卑、長幼的區(qū)分以及社會中貴賤高低的分異是維持社會秩序所不可缺少的。長幼尊卑有序，從作為國家組織細(xì)胞的家開始，自下而上，整個(gè)社會有了穩(wěn)定自發(fā)的秩序，便于統(tǒng)治者的統(tǒng)治管理?！白逍獭薄坝H屬容隱”等制度原則都源于家族本位。

另一方面，宗法等級制度也使得皇權(quán)地位上升。早在夏商時(shí)期，統(tǒng)治者“恭行天罰”以神意之名統(tǒng)治人民，皇權(quán)就以王命的形式在政治社會生活中占據(jù)了重要地位。西周宗法等級制度確立，天子居于權(quán)力金字塔之首，春秋戰(zhàn)國“禮樂征伐自天子出”，自秦以后，中央集權(quán)的君主專制制度確立，皇權(quán)更是具有了至高無上的地位。學(xué)界有“皇權(quán)凌駕于法律之上”的說法。從西周開始，不從王命罪、誣罔主上罪等諸多維護(hù)皇權(quán)的罪名層出不窮。隋唐時(shí)期，“十惡”正式定名入律，其中關(guān)于侵犯皇權(quán)、國家安全和侵犯家族等級倫理秩序的罪名就占了超過半數(shù)。明清時(shí)，皇權(quán)專制更是到了空前的地步，大興文字獄，動(dòng)輒誅連九族。法律為皇權(quán)保駕護(hù)航，皇權(quán)控制著社會政治、經(jīng)濟(jì)和精神思想等方方面面。

“欲治其國，先齊其家”“天下之本在國，國家之本在家”，以維護(hù)家父權(quán)為核心的家法族規(guī)對國法起到補(bǔ)充的作用，成為官府治理地方的輔助工具。中國傳統(tǒng)社會實(shí)行家國本位，中央集權(quán)的社會治理模式是中國傳統(tǒng)法律文化的主要特點(diǎn)之一。

三、刑民有分，以刑為主

近代，有學(xué)者根據(jù)英國法律史學(xué)家梅因在《古代法》中的闡述，認(rèn)為中國古代法律“只有刑法而沒有民法”，由此開始，中國傳統(tǒng)法律“刑民不分”的說法就被許多學(xué)者所引用。但筆者認(rèn)為這是對中國古代法律的片面理解，中國古代法實(shí)則刑民有分，只是以刑法為主要內(nèi)容罷了。

中國制法習(xí)慣承于前制，第一部成文的系統(tǒng)法典《法經(jīng)》中絕大多數(shù)的內(nèi)容都與刑事有關(guān)，而后歷朝各代仿效《法經(jīng)》的體例立法，制定出的法典也多以刑事法規(guī)為主。中國古代不是沒有民法性質(zhì)的法律，而只是不以民法、刑法等部門為法律的劃分標(biāo)準(zhǔn)。其劃分另有標(biāo)準(zhǔn)，如漢代的律令比注和唐朝的律令格式。

其次，由于中國傳統(tǒng)自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)所限和統(tǒng)治者對工商業(yè)發(fā)展的打壓，商品經(jīng)濟(jì)的民事關(guān)系不發(fā)達(dá)，民事立法歷來不受統(tǒng)治階級的重視。但民事立法不發(fā)達(dá)不等于沒有民事法律規(guī)定，隨著社會生產(chǎn)的發(fā)展和對家庭等級秩序的維護(hù)，關(guān)于土地、房屋的租賃、買賣等契約立法、婚姻繼承等事項(xiàng)的規(guī)定在歷代法律中都有所體現(xiàn)。

此外，從內(nèi)容到形式，在中國傳統(tǒng)法律中刑法都是最完備、最系統(tǒng)、發(fā)展水平最高的，刑罰也是懲罰違法犯罪最主要的手段。古代皇帝重視國家安全和社會秩序的穩(wěn)定，上至妖言惑眾、企圖顛覆國家政權(quán)的行為，下至官員以權(quán)謀私、瀆職失職，甚至是盜竊搶劫、不孝父母長輩等現(xiàn)在看來屬于民事違法的行為，都一律會被處以刑罰。如此一來，中國古代法律雖然并非只刑法一門，卻給人以“刑民不分”的印象。

四、崇尚人治，行政兼理司法

春秋戰(zhàn)國時(shí)期，私學(xué)大興，百家爭鳴，神權(quán)法思想受到猛烈沖擊，“神治”社會逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)椤叭酥巍鄙鐣ｋS著法律的儒家化，儒家的“人治”思想逐漸為全社會所推崇。

孔子認(rèn)為“為政在人”“其人存則其政舉，其人亡則其政息”，主張將立法權(quán)和司法權(quán)集中在英明的君主手中，重視統(tǒng)治者個(gè)人在治理國家過程中的決定作用。“人治”思想在中國古代社會的一大表現(xiàn)即皇權(quán)至上、中央集權(quán)。不同于西方國家的三權(quán)分立，中國皇帝一人獨(dú)擁最高的行政權(quán)、立法權(quán)和審判權(quán)，在地方同樣也是由地方長官行政兼理司法。地方雖設(shè)有專門的司法官員，但案件的最終審判權(quán)仍在行政長官手中。

中國古代行政兼理司法，一方面是出于國家統(tǒng)治的需要，受古代社會發(fā)展水平限制而為的做法，有利于減少司法審判成本。另一方面，我們也要看到其弊端。“人治”將司法權(quán)立法權(quán)集中于統(tǒng)治者一人，這就注定了治理成效與統(tǒng)治者個(gè)人德行息息相關(guān)。一朝君主賢明，那么社會狀況就會比較良好，而如果君主昏庸殘暴，那么社會就很可能出現(xiàn)法制崩壞的情況。換言之，“人治”難以確保社會的穩(wěn)定發(fā)展，甚至?xí)⒄麄€(gè)社會置于水深火熱之中。

五、天人合一，追求和諧

受地理環(huán)境的影響，中國自古就有安居樂業(yè)的生活思想。隨著儒家學(xué)說的傳播和正統(tǒng)思想地位的奠定，其所倡導(dǎo)的“禮之用，和為貴”、追求自然和諧的思想深入人心。正如李約瑟博士所說，“古代中國人在整個(gè)自然界尋求秩序與和諧，并將之視為一切人類關(guān)系的理想。”自然和諧的理念在中國古代隨處可見，中國傳統(tǒng)法律思想亦不例外。

“聽訟吾猶人也，必也使無訟乎”，孔子主張息爭止訟，希望達(dá)到一種無訟和諧、法無用武之地的理想社會。到了西漢，董仲舒基于儒家思想，提出了天地人三策，“古之造文者三而連其中謂之王。三畫者，天、地與人也，而連其中者，通其道也。取天地與人之中以為貫而三通之，非王者孰能當(dāng)是”。他主張?zhí)烊撕弦唬槕?yīng)天道。宋朝，程朱理學(xué)將“天人合一”進(jìn)一步系統(tǒng)化為一種精神內(nèi)涵，多表現(xiàn)為“存天理滅人欲”。

中國傳統(tǒng)法律以實(shí)現(xiàn)道德和社會和諧為目的，“天人合一”是中國人關(guān)于自然和社會的一種根深蒂固的獨(dú)特觀念，也是中國傳統(tǒng)法律文化的基本精神，其核心是自然和諧，著重點(diǎn)在于調(diào)整自然秩序和社會人事的關(guān)系，維持國家與社會、人類與自然的和諧統(tǒng)一。

中國傳統(tǒng)法律文化的特點(diǎn)，使中國傳統(tǒng)法律有別于西方法律而自成一家，成為世界五大法系之一的中華法系。然而，經(jīng)歷近代百余年的社會動(dòng)蕩和文化變遷，中國被動(dòng)地摒棄了傳統(tǒng)法律，全面仿效西法，最終形成現(xiàn)代中國的法律體系。但傳統(tǒng)之于現(xiàn)今是否還有價(jià)值？筆者認(rèn)為這是肯定的。中國傳統(tǒng)法律誕生自中國千年的文明之中，是古人智慧的結(jié)晶，其內(nèi)在與中國社會緊密相關(guān)的倫理特征絕非西方任何一國之法律可隨意取代。面向未來，中國法以傳統(tǒng)為依托，才會更好的適應(yīng)中國社會的發(fā)展。正如梁治平先生所說的，“任何一種外來文化，都只有根植于傳統(tǒng)才能成活，而一種在吸收、融合外來文化過程總創(chuàng)新傳統(tǒng)的能力，恰又是一種文明具有生命力的表現(xiàn)?！?/p>

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作者介紹：

許舜怡（1994～ ），女，江蘇蘇州人，南京師范大學(xué)法學(xué)院本科在讀。