（541006 廣西師范大學(xué) 廣西 桂林）

摘 要：未成年子女最大利益原則在保護(hù)未成年人利益的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)了“人人生而平等”的人權(quán)觀念，符合人類的價(jià)值觀念，更加體現(xiàn)了社會(huì)的公平正義。在離婚立法中，離婚自由與未成年人的最大利益原則的聯(lián)系錯(cuò)綜復(fù)雜，綜合考慮兩者關(guān)系。

關(guān)鍵詞：離婚制度；未成年子女最大利益

一、我國對(duì)未成年子女最大利益原則的確立

最大利益原則最早確立于1990年簽署《兒童權(quán)利公約》，但該原則并未在國內(nèi)立法中體現(xiàn)。在1991年12月19日全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)加入該公約，1992年3月1日對(duì)我國生效，對(duì)此未成年人“最大利益原則”在我國得到實(shí)現(xiàn)。但我國并沒有采用未成年子女“最大利益原則”，《未成年人保護(hù)法》在兒童權(quán)利保護(hù)方面將公約的“最大利益原則”具體化為“未成年人利益優(yōu)先原則”加以適用，兩者在基本精神和法律理念上是相一致的使保障兒童權(quán)益進(jìn)一步有法可依，有章可循。

二、我國離婚制度中對(duì)于未成年子女最大利益保護(hù)的影響

（一）離婚自由原則對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)影響

離婚自由即夫妻雙方依法自由的解除婚姻關(guān)系，這充分體現(xiàn)了法律對(duì)當(dāng)事人意思自治的尊重。這里的自由是要在履行相應(yīng)義務(wù)下才能行使，它是有條件、有限制的自由。在我國的離婚制度中，充分行使離婚自由，最大限度地保障了當(dāng)事人自由的權(quán)利。而未成年子女最大利益保護(hù)同樣作為婚姻家庭關(guān)系的基本原則卻在離婚制度中得到了不同對(duì)待。

在離婚案件的糾紛中，不僅要保護(hù)夫妻雙方的離婚自由，同時(shí)涉及未成年子女最大利益原則?，F(xiàn)實(shí)生活中基本是以夫妻的意愿為原則，對(duì)未成年子女利益保護(hù)的注重低。通常情況下，未成年子女的利益常會(huì)被列入父母利益或家庭利益范疇中，這就使得未成年子女利益被遺忘，最終對(duì)未成年子女保護(hù)也就消失殆盡。在我國婚姻制度中，離婚自由與未成年子女的最大利益保護(hù)也是存在著極大的沖突，我國的婚姻制度極大地體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人離婚自由的保護(hù)，都是從成年人的角度考慮是否維系婚姻，怎樣劃分財(cái)產(chǎn)以及子女的撫養(yǎng)問題，但是對(duì)于未成年子女的最大利益保護(hù)是有所缺失的。

（二）登記離婚制度對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)的影響

我國婚姻立法在離婚糾紛上設(shè)置了兩種解決方式，一是登記制度，二是訴訟制度。登記制度是夫妻雙方在達(dá)成離婚合意的基礎(chǔ)上的行政登記離婚制度?！痘橐龇ā返?1條充分體現(xiàn)了對(duì)夫妻雙方離婚自由權(quán)利的保護(hù)，對(duì)于夫妻財(cái)產(chǎn)以及涉及子女權(quán)益方面的問題也是尊重夫妻雙方的意愿，根本沒有考慮子女的意見。雖在涉及子女利益與財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)規(guī)定行政機(jī)關(guān)要予以審查，但是對(duì)其審查權(quán)卻是沒有明確的規(guī)定。《婚姻登記條例》第11條給予了婚姻登記機(jī)關(guān)一定的審查權(quán)，但卻僅限于對(duì)當(dāng)事人雙方是否自愿離婚、其財(cái)產(chǎn)與債務(wù)的分配以及子女的撫養(yǎng)形式上的審查。對(duì)父母離異的決定，未成年子女是否同意、是否有不同的意見，父母雙方達(dá)成的意見中是否考慮到子女的利益，對(duì)于這些方面我國的婚姻法中并沒有相應(yīng)的規(guī)定。對(duì)于離婚協(xié)議中涉及未成年子女利益的約定是否公平、是否合理也沒有規(guī)定要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。

（三）訴訟離婚制度對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)的影響

我國《婚姻法》第32條規(guī)定訴訟離婚制度，其中對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)原則并沒有突出表現(xiàn)出來。在現(xiàn)實(shí)生活中離婚案件中出現(xiàn)探視權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)等涉及未成年子女最大利益的案件，通常情況下夫妻雙方都會(huì)為自己爭(zhēng)取利益的最大化，在這種情況下未成年子女的意見與最大利益都會(huì)被忽視，有時(shí)甚至?xí)鶕?jù)夫妻雙方的約定而直接判決。

在訴訟離婚制度中，也充分的體現(xiàn)了離婚自由原則。我國《婚姻法》第32條“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”并不是強(qiáng)制性的規(guī)定。即在實(shí)際操作中法官為提高案件結(jié)案率，有可能不會(huì)進(jìn)行訴前調(diào)解或?qū)Ξ?dāng)事人進(jìn)行簡(jiǎn)單的詢問，而對(duì)離婚后未成年子女的生活安排是否合理沒有作出充分的考慮。可見我國離婚訴訟制度在保護(hù)未成年子女最大利益保護(hù)中是有所缺失的。當(dāng)然，我國的離婚訴訟制度中也針對(duì)未成年子女的最大利益有相關(guān)的規(guī)定，但這些針對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)具體問題法規(guī)和司法解釋，在實(shí)際的審判中卻沒專門程序性規(guī)定。這就讓未成年子女在離婚訴訟中較少參加訴訟，他們的權(quán)益和意見也就很少會(huì)得到關(guān)注?？傮w來說，離婚訴訟制度中對(duì)未成年人保護(hù)的條款缺乏系統(tǒng)性而且相對(duì)零散。

三、我國離婚制度應(yīng)注重未成年子女最大利益保護(hù)的建議

（一）對(duì)離婚自由制度加以必要限制

在我國，離婚制度是分為登記離婚制度和訴訟離婚制度，雖然是不同的離婚制度，但在本質(zhì)上都充分體現(xiàn)了離婚自由原則，而且在一定程度上與未成年子女的最大利益原則產(chǎn)生了矛盾，所以對(duì)離婚制度加以必要的限制是適應(yīng)形勢(shì)的需要的。

（1）對(duì)有未成年子女的離婚訴訟不適用登記離婚的制度，這樣有利于改善未成年子女在不知情的情況下父母離婚的現(xiàn)象，并一定程度上保護(hù)了未成年子女最大利益。相對(duì)我國的離婚登記制度，國外離婚制度有很大的進(jìn)步。

（2）在離婚訴訟制度中將對(duì)未成年子女有妥善安排作為準(zhǔn)予離婚的條件，這樣從一定程度上限制訴訟離婚制度中的離婚自由原則。如1996年《英國家庭法》規(guī)定了阻止離婚令，即在一定情形下法院可以根據(jù)一方離婚當(dāng)事人的申請(qǐng)，指令婚姻不得解除，其中包括離婚對(duì)子女造成物質(zhì)或其他方面損害的情況。

（二）加強(qiáng)未成年子女在離婚訴訟制度中訴訟地位

在我國離婚訴訟中，未成年子女的代理人是由父母擔(dān)當(dāng)?shù)?，而在這樣的案件中，他們的利益是緊密聯(lián)系在一起的，所以這樣使得未成年子女根本沒有獨(dú)立的訴訟地位。在訴訟中增加未成年子女的訴訟地位，讓他們?cè)谠V訟中有除父母以外的人擔(dān)任代理人，為他們的爭(zhēng)取利益的最大化是必不可少的。英國1989年首先創(chuàng)立了未成年子女的訴訟監(jiān)護(hù)制度，作為專門代表子女利益的一方參與到離婚訴訟的過程中來。

（三）建立專門的家事法院

現(xiàn)在我國訴訟程序中并沒把離婚這種家事類的訴訟程序與其他的訴訟程序相區(qū)分，這讓婚姻家事類糾紛的特殊性無法體現(xiàn)出來，也無法使得辦案人員更好地辦理這類案件。離婚案件涉及到當(dāng)事人的情感、子女利益的維護(hù)等，對(duì)法官和調(diào)解員的綜合素質(zhì)要求較高，除了具備法律方面的知識(shí)外，還需要其他專門知識(shí)，要求他們針對(duì)事件關(guān)系人、未成年子女的生活環(huán)境、真實(shí)思想和心理狀況等展開調(diào)查。故根據(jù)婚姻家事類糾紛的特殊性建立相關(guān)的家事法院，培育配備專業(yè)的家事法官、家事調(diào)解員。

四、結(jié)語

離婚自由原則與未成年子女最大利益原則是婚姻離婚制度中的兩個(gè)最重要的組成部分。許多國家將離婚自由原則與未成年子女最大利益充分結(jié)合起來，使未成年子女在婚姻制度中的訴訟地位得到加強(qiáng)。我國也應(yīng)該堅(jiān)定不移地貫徹未成年子女最大利益原則，在保護(hù)婚姻當(dāng)事人婚姻自由的同時(shí)，更應(yīng)注重未成年子女的利益，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時(shí)，將未成年子女的最大利益放在首位，使其利益最大化。

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作者簡(jiǎn)介：

田燕（1992～）女，漢族，山東濱州人，法學(xué)碩士，廣西師范大學(xué)，主要從事訴訟法研究。