何匯溪

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摘 要：企業(yè)法律風(fēng)險是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面法律后果的可能性。法律風(fēng)險不等于違法風(fēng)險，但所有導(dǎo)致法律風(fēng)險的行為都具有不規(guī)范性。也就是說，企業(yè)法律風(fēng)險的發(fā)生并不是一定實施了違法行為，但因為該行為的不規(guī)范性或不完整性，使得企業(yè)遭受損失。文章闡述了企業(yè)法律風(fēng)險防范的基本理念，對企業(yè)經(jīng)營過程中的重大法律風(fēng)險源進行了識別，歸納了企業(yè)法律風(fēng)險防范機制的基本模式并提出了建立防范機制的重點，為企業(yè)有效防范法律風(fēng)險提供借鑒。

關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險；防范機制；有效防范

一、企業(yè)法律風(fēng)險源的辨識

企業(yè)法律風(fēng)險可能造成企業(yè)經(jīng)營損失，其根源和狀態(tài)表現(xiàn)為一定的風(fēng)險載體和潛在隱患。一般而言，評價法律風(fēng)險的大小及確定風(fēng)險是否可容許，可以從風(fēng)險發(fā)生的可能性、經(jīng)受風(fēng)險的頻繁程度及產(chǎn)生的負面后果三個維度來綜合判斷，并以此對法律風(fēng)險實施分級排序管理（比如對高度風(fēng)險采取制度控制、監(jiān)督檢查、應(yīng)急預(yù)案等多重措施），必要時，評審企業(yè)控制措施是否可使風(fēng)險降低到可接受的程度。筆者建議下列法律風(fēng)險應(yīng)充分辨識并重點防控：

（一）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險

在公司創(chuàng)立過程中，發(fā)起人是否對擬設(shè)立的公司進行了充分的法律設(shè)計，是否對設(shè)立過程有了充分的認(rèn)識和計劃，是否完全履行了所設(shè)立企業(yè)的義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立公司能否具有一個合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過程。

（二）合同法律風(fēng)險

在合同訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益有可能遭到損害。

（三）企業(yè)并購法律風(fēng)險

重組并購涉及《公司法》、《合同法》、《反壟斷法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》以及稅收、知識產(chǎn)權(quán)等方面的法律法規(guī)，且操作復(fù)雜，對社會影響較大，潛在的法律風(fēng)險較高。

（四）重大經(jīng)營決策行為的法律風(fēng)險

企業(yè)的重大投資、戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型、資本運作、重大購銷、擔(dān)保等重大經(jīng)營決策行為，由于涉及的企業(yè)利益重大，法律關(guān)系復(fù)雜，且很多領(lǐng)域?qū)I(yè)性很強，對企業(yè)而言潛在很大的法律風(fēng)險。

（五）知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)是蘊涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財產(chǎn)，要求相關(guān)法律給予特別規(guī)定。許多國企沒有意識到或沒有關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)的深入保護，從法律風(fēng)險的解決成本看，避免他人侵權(quán)比事后索賠更為經(jīng)濟。

（六）勞動用工風(fēng)險

在我國，與勞動用工有關(guān)的主要是《勞動法》、《勞動合同法》和相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章。人力資源管理，從招聘、面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)勞動法律法規(guī)的約束，國企如有不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛，造成不良影響。

（七）國企稅收法律風(fēng)險

國企的涉稅行為因為未能正確有效遵守稅收法規(guī)而導(dǎo)致國企未來利益的可能損失或不利的法律后果，具體表現(xiàn)為國企涉稅行為影響納稅準(zhǔn)確性的不確定因素，結(jié)果就是國企多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而承擔(dān)了相應(yīng)的法律責(zé)任。

二、建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機制

（一）法律風(fēng)險防范機制的模式選擇

1.縱向集中模式

也叫派駐制，在此模式下，企業(yè)法律風(fēng)險防范由企業(yè)班子成員、企業(yè)法律顧問、全體員工共同參與。公司總部總法律顧問全面負責(zé)公司的法律風(fēng)險防范工作，領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)機構(gòu)工作。其分、子公司法律機構(gòu)由總公司總部統(tǒng)一設(shè)立，法律機構(gòu)負責(zé)人員由總部委派。分、子公司法律事務(wù)機構(gòu)直接向總公司法律事務(wù)機構(gòu)報告工作并對其負責(zé)。

2.橫向分散模式

在此模式下，由于具體業(yè)務(wù)流程和管理方式不同，法律風(fēng)險防范機制建設(shè)因地制宜，突出特色，講求實效。企業(yè)的每一業(yè)務(wù)領(lǐng)域以及分、子公司都分別配有法律顧問，法律顧問直接受分管業(yè)務(wù)的副總經(jīng)理或分、子公司總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)，而不是受總法律顧問或總部法律事務(wù)機構(gòu)的直接領(lǐng)導(dǎo)。

3.縱橫結(jié)合模式或“網(wǎng)絡(luò)”模式

在此模式下，公司總部和其分、子公司各自設(shè)立獨立的法律部門，分、子公司法律部門既對分、子公司總裁負責(zé)，同時也對公司總部負責(zé)。目前，省屬監(jiān)管企業(yè)大都采取這種模式。

（二）建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機制的重點

法律風(fēng)險成因復(fù)雜，應(yīng)堅持“以事前防范、事中控制為主，事后補救為輔”，將法律風(fēng)險防范貫穿于企業(yè)經(jīng)營管理工作的全過程。企業(yè)管理者要牢固樹立法治理念，自覺運用法治思維來提升企業(yè)管理水平、保障企業(yè)健康發(fā)展，做到“決策先問法，違法不決策”，具體可采取以下重點措施：

1.完善企業(yè)法律風(fēng)險防范的制度體系

建立一套合法、實用、規(guī)范的企業(yè)規(guī)章制度，使人們有所遵循，工作有程序，辦事有標(biāo)準(zhǔn)，從人治走向法治，建立重大決策法律論證制度。企業(yè)應(yīng)在對外投資、產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)改制、融資擔(dān)保等重大決策上建立一套可行完備的法律論證制度，強制推行重大決策法律論證程序，避免重大決策失誤。同時，一個企業(yè)制度的出臺，必須嚴(yán)格按照一定的程序來進行，確保企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)范性、實用性。

2.健全企業(yè)法律風(fēng)險防范的組織體系

企業(yè)建立完善的法律風(fēng)險組織體系是搞好企業(yè)法制工作，保證企業(yè)依法經(jīng)營管理的組織保障。建立訴訟風(fēng)險管理組織，確立訴訟風(fēng)險預(yù)警體系。企業(yè)應(yīng)逐步建立由企業(yè)主要負責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)、總法律顧問牽頭、法律部門與業(yè)務(wù)部門共同參與的法律風(fēng)險防范組織模式和工作機制，從而保證企業(yè)的研發(fā)生產(chǎn)、基礎(chǔ)管理、對外投資、合同交易、市場拓展、勞動用工等各項活動都能嚴(yán)格依法運作。

3.加強重大法律糾紛案件的管理工作

（1）建立企業(yè)重大法律糾紛案件的預(yù)警機制，實行動態(tài)監(jiān)控，定期對企業(yè)系統(tǒng)內(nèi)發(fā)生的重大法律糾紛案件進行會診，分析發(fā)案原因和趨勢，提出有效應(yīng)對措施。

（2）加快解決歷史遺留的重大法律糾紛案件，深入分析案件發(fā)生的政策歷史背景，加強與司法機關(guān)和有關(guān)政府部門的溝通與協(xié)調(diào)，共同探索案件解決的有效途徑。

（3）落實重大法律糾紛案件的責(zé)任追究制度，對疏于法律風(fēng)險防范、發(fā)生重大法律糾紛案件、造成重大經(jīng)濟損失的，必須按照相關(guān)法規(guī)追究相關(guān)人員的責(zé)任。

參考文獻：

[1]張文婷.中小企業(yè)如何有效防范法律風(fēng)險[J].青年與社會：下，2015（1）：160.

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