失能失智老人需要法制關(guān)注

據(jù)人民網(wǎng)報(bào)道，目前全國(guó)失能失智老年人已超過4000萬。以北京市為例，常住老年人口已達(dá)300萬人，需要護(hù)理照顧的高齡失能失智老人有60萬人左右。隨著我國(guó)老齡化加速，失能失智老年人數(shù)量還將迅速增加，這些老人如何安度晚年，已經(jīng)成為了我國(guó)的重大社會(huì)問題。

對(duì)失能失智老人的照顧引發(fā)了媒體關(guān)注，報(bào)道主要集中于以下幾個(gè)方面：第一，失能失智老人給家人帶來照顧困難。第二，養(yǎng)老機(jī)構(gòu)嚴(yán)重不足。第三，缺少針對(duì)失能失智老人的專業(yè)照料機(jī)構(gòu)和人員。因?yàn)槲覈?guó)養(yǎng)老專業(yè)化不足，專業(yè)分工更無從談起。失能失智老人對(duì)于養(yǎng)老機(jī)構(gòu)來說，更難照料，也更容易引發(fā)糾紛。所以，很多失能失智老人都被推回了家庭和專業(yè)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。而醫(yī)療機(jī)構(gòu)不但費(fèi)用高，并且資源稀缺，根本無法大范圍地解決養(yǎng)老的問題。

所以，失能失智老人的照顧現(xiàn)在主要依靠家人，專業(yè)的醫(yī)療和養(yǎng)老機(jī)構(gòu)對(duì)于失能失智老人并不歡迎，或是收費(fèi)過高。而現(xiàn)在失能失智老人老無所養(yǎng)、養(yǎng)不得法，成為“負(fù)擔(dān)”主要是由五個(gè)方面的原因造成。第一，失能失智老人全部或部分失去自理能力，需要他人照顧。第二，失能失智老人部分伴隨有精神障礙，精神障礙有時(shí)表現(xiàn)為嗜睡、健忘（有時(shí)會(huì)導(dǎo)致老人走失），而也有時(shí)會(huì)表現(xiàn)為過激行為、胡言亂語。第三，老人缺乏必要的財(cái)產(chǎn)與人身安排。第四，社會(huì)缺乏相關(guān)慈善與福利組織。第五，國(guó)家相關(guān)制度建設(shè)、宣傳引導(dǎo)、相關(guān)投入不足。

失能失智老人因?yàn)樽匀辉蛐枰疹?，甚至給他人造成不便，是不可避免的。而失能失智老人難以在社會(huì)中得到合理照顧，做到安享晚年，最主要的原因還是我國(guó)現(xiàn)有的制度安排不合理，社會(huì)缺乏正確引導(dǎo)，導(dǎo)致老人只能依靠家人照料。從制度建設(shè)上分析，可以從以下幾個(gè)方面，增進(jìn)失能失智老人及家人的福祉。第一，確定失能失智老人認(rèn)定的醫(yī)學(xué)和法律標(biāo)準(zhǔn)。第二，重新厘定失能失智老人的法定監(jiān)護(hù)安排。第三，引導(dǎo)失能失智老人進(jìn)行合理財(cái)產(chǎn)安排。

失能失智老人認(rèn)定的醫(yī)學(xué)和法律標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)對(duì)于失能失智沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在養(yǎng)老機(jī)構(gòu)接收老人有自理、失能和半失能的標(biāo)準(zhǔn)，而失智老人沒有具體標(biāo)準(zhǔn)。從醫(yī)學(xué)上說，失智癥是一種因腦部傷害或疾病所導(dǎo)致的漸進(jìn)性認(rèn)知功能退化性表現(xiàn)。導(dǎo)致失智癥的病因有很多種，有退化性失智癥（比如阿爾茲海默癥）、血管性失智癥（比如腦中風(fēng)導(dǎo)致的失智）等等。

但是，在法律上，對(duì)于失能失智沒有與醫(yī)學(xué)相銜接的概念系統(tǒng)與法律安排?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。我國(guó)立法對(duì)于民事主體完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三分法的基本依據(jù)是“是否或在何種程度上可以辨認(rèn)自己的行為”。

《老年人權(quán)益保障法》認(rèn)為，老年人在具備完全民事行為能力時(shí)，可以選定監(jiān)護(hù)人，但尚不能接受監(jiān)護(hù)。而老人接受監(jiān)護(hù)則需要達(dá)到“不能或不能完全辨認(rèn)自己行為”的精神病人的標(biāo)準(zhǔn)。

首先，失能老人行動(dòng)不便，即使意識(shí)清楚，也需要合理監(jiān)護(hù)。失能老人民事行為雖然可以通過授權(quán)委托或全權(quán)委托的方式進(jìn)行，但是，失能老人基本無法親自從事民事行為，長(zhǎng)期通過委托較為不便。另外，監(jiān)護(hù)人不但有代理民事行為的權(quán)利，更有合理照顧的義務(wù)，所以，安排監(jiān)護(hù)有其必要性。其次，失智可能是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，要確定一個(gè)喪失或部分喪失民事行為能力的邊界可能非常困難。所以，在我國(guó)立法上，可以將失能失智作為老年人接受監(jiān)護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定在《老年人權(quán)益保障法》中。以方便老年人按需接受監(jiān)護(hù)，并且如有可能，在接受監(jiān)護(hù)中確定未來監(jiān)護(hù)人的人選。

失能失智老人的監(jiān)護(hù)

關(guān)于監(jiān)護(hù)人的確定，《老年人權(quán)益保障法》認(rèn)為，老年人在具備完全民事行為能力時(shí)，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個(gè)人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。老年人未事先確定監(jiān)護(hù)人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，依照有關(guān)法律的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人。

《民法通則》規(guī)定，精神病人的利害關(guān)系人，可以向人民法院申請(qǐng)宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見》規(guī)定，認(rèn)定監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護(hù)人的身體健康狀況、經(jīng)濟(jì)條件，以及與被監(jiān)護(hù)人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。人民法院指定監(jiān)護(hù)人時(shí)，可以按照上述順序確定監(jiān)護(hù)人。前一順序有監(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見。

由于我國(guó)老年人自己確定監(jiān)護(hù)人的意識(shí)不強(qiáng)，有時(shí)還會(huì)導(dǎo)致家庭矛盾。所以，我國(guó)法律在監(jiān)護(hù)人的確定上，是以法定和指定監(jiān)護(hù)為原則，以意定監(jiān)護(hù)（即老人自選定）為補(bǔ)充。指定監(jiān)護(hù)的主體是老年人所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)，但是法律也沒有在賦予其權(quán)利的同時(shí)，克定其老年人失智前意愿調(diào)查、老年人監(jiān)護(hù)情況監(jiān)督等具體義務(wù)。更沒有老年人權(quán)益受損的責(zé)任追究機(jī)制。隨著社會(huì)的發(fā)展，用人單位與員工之間的關(guān)系已經(jīng)逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤P(guān)系，人身關(guān)系已經(jīng)減弱。所以，用人單位已經(jīng)不再有能力和義務(wù)承擔(dān)為員工指定監(jiān)護(hù)人的責(zé)任。而居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在現(xiàn)代社會(huì)中，也越來越難以確切了解所轄居民的具體情況。所以，由以上三主體進(jìn)行監(jiān)護(hù)人的確定，并不具有充分的理論合理性。

關(guān)于監(jiān)護(hù)人的責(zé)任，《民法通則》規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格。

法律雖然規(guī)定了監(jiān)護(hù)人不得侵害被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益，但卻沒有克定為被監(jiān)護(hù)人利益行為的具體義務(wù)。因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人的確定順序與法定繼承的順序基本相同，很多情況下，被監(jiān)護(hù)人的剩余財(cái)產(chǎn)與繼承人的利益直接相關(guān)。加之，對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)，《繼承法》認(rèn)為，只是“可以”多分。所以，監(jiān)護(hù)人在監(jiān)護(hù)期間沒有盡可能增進(jìn)被監(jiān)護(hù)人福祉的經(jīng)濟(jì)動(dòng)力。

因此，在監(jiān)護(hù)人的確定上，應(yīng)當(dāng)以意定監(jiān)護(hù)為主，以法定和指定監(jiān)護(hù)為補(bǔ)充。從立法上，刪除所在單位的指定監(jiān)護(hù)權(quán)，附加居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在60歲及以上居民中進(jìn)行監(jiān)護(hù)人順序登記和普查的義務(wù)。對(duì)沒有登記的居民，一旦出現(xiàn)失智情況，則應(yīng)當(dāng)由其親屬向人民法院申請(qǐng)確定監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬。

失能失智老人的財(cái)產(chǎn)安排

在我國(guó)，不管是遺囑繼承還是遺贈(zèng)，甚至遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議，都不是以人的失能與失智為條件的財(cái)產(chǎn)安排。遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議可能有助于增進(jìn)失能失智老人的福祉，但因?yàn)槭е抢先吮旧頍o法有效監(jiān)督撫養(yǎng)人的行為，所以這并不能從根本上達(dá)到“財(cái)產(chǎn)為財(cái)產(chǎn)所有人利益使用”的目的。

《老年人權(quán)益保障法》所安排的養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)，不能解決失能失智老人的照顧問題。養(yǎng)老保險(xiǎn)是國(guó)家和社會(huì)根據(jù)一定的法律和法規(guī)，為解決勞動(dòng)者在達(dá)到國(guó)家規(guī)定的解除勞動(dòng)義務(wù)的勞動(dòng)年齡界限，或因年老喪失勞動(dòng)能力退出勞動(dòng)崗位后的基本生活而建立的一種社會(huì)保險(xiǎn)制度。養(yǎng)老保險(xiǎn)的目的是為保障老年人的基本生活需求，為其提供穩(wěn)定可靠的生活來源。但因?yàn)槭苁е抢先苏樟线h(yuǎn)遠(yuǎn)超出基本生活需求的范圍，養(yǎng)老保險(xiǎn)難以為其提供充足的經(jīng)濟(jì)來源。

醫(yī)療保險(xiǎn)是為補(bǔ)償疾病所帶來的醫(yī)療費(fèi)用的一種保險(xiǎn)，主要是以醫(yī)療為目的的經(jīng)濟(jì)安排。而失能失智老人所面臨的問題不僅僅是醫(yī)療上的，更主要是生活上的照料，甚至是精神上的撫慰。所以，養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)提供的是普通老人的基本保障，所能為失能失智老人解決的問題比較有限。

正如前文所述，我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)失能失智老人的經(jīng)濟(jì)安排，不利于監(jiān)護(hù)人為被監(jiān)護(hù)人的利益行為。這不但要求對(duì)監(jiān)護(hù)法律制度進(jìn)行修正，也需要其他法律制度為老人提供更多的財(cái)產(chǎn)安排選擇。比如，在《信托法》中可以加入法定信托的安排，將監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)使用視為一種信托，并且依此對(duì)監(jiān)護(hù)人克以受托人審慎管理人的義務(wù)。這樣一來，被監(jiān)護(hù)人如果有其他繼承人或后順位繼承人，就可以依照對(duì)受托人的責(zé)任要求對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督。并且，監(jiān)護(hù)人也可以盡財(cái)產(chǎn)上的可能為被監(jiān)護(hù)人的利益而行為。老人也可以通過信托安排，設(shè)定部分財(cái)產(chǎn)使用的特定目的，以便在自身遇到失能失智問題時(shí)，照料開支具有經(jīng)濟(jì)保障。

編輯：黃靈 yeshzhwu@foxmail.com