我國民營企業(yè)對外投資的法律問題及對策研究

朱維娜

（318000 浙江利群律師事務(wù)所 浙江 臺州）

摘 要：根據(jù)2013年工商總局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，中國的民營企業(yè)數(shù)量為1097.67萬戶，占到全國企業(yè)總數(shù)的80%，儼然成為社會經(jīng)濟發(fā)展的重要構(gòu)成，在國民經(jīng)濟發(fā)展中占據(jù)極為重要的地位。自中國加入WTO以來，國內(nèi)市場逐步實現(xiàn)與全球市場的接軌，民營企業(yè)的對外投資成為常態(tài)。然而，由于法律體系的發(fā)展滯后，我國的民營企業(yè)在對外投資的過程中存在較多的法律問題，亟需提出針對性的解決策略，為民營企業(yè)的對外投資提供適宜的法律環(huán)境。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè)；對外投資；法律問題；應(yīng)對策略

1我國民營企業(yè)對外投資的主要方式

1.1國外設(shè)立獨資企業(yè)

獨資企業(yè)是指企業(yè)的全部資本由國內(nèi)的民營企業(yè)承擔，按照所在國的法律要求，設(shè)立子公司或分支機構(gòu)，具有獨立的經(jīng)營、管理和承擔風險的職能。

1.2國外設(shè)立合營企業(yè)

與獨資企業(yè)相比，合營企業(yè)由兩個或以上企業(yè)或個人出資建立，通過出資方式、資本構(gòu)成等在企業(yè)中占據(jù)相應(yīng)的比例，共同享有企業(yè)的所有權(quán)和控制權(quán)。該種對外投資方式受到當?shù)胤傻挠绊戄^大，極易發(fā)生企業(yè)決策方面的爭議。

1.3跨國并購

所謂跨國并購是指通過收買或兼并等方式，控制國外企業(yè)的股權(quán)，從而達到對外投資的目的。在此過程中，民營企業(yè)既可以收購國外企業(yè)的全部股份，也可以部分收購，操作形式靈活，是當前民營企業(yè)進行對外投資的重要方式之一。

2民營企業(yè)對外投資的法律風險分析

2.1國外設(shè)立獨資企業(yè)的法律風險

當前，獨資企業(yè)的形式有兩種，一是獨資子公司，以子公司的注冊資本負有完全責任，一旦發(fā)生企業(yè)糾紛，對企業(yè)資本金的影響極大，造成嚴重的投資損失；二是分支機構(gòu)，該種公司形式不具有法律責任的承擔能力，一旦受到法律制裁將對總公司產(chǎn)生連帶責任，需要承擔響應(yīng)的訴訟后果。此外，獨資企業(yè)的運作模式大多按照母公司的運作模式開展，與當?shù)氐姆晌幕钠鹾隙容^差，極易引發(fā)不必要的法律問題。

2.2國外設(shè)立合營企業(yè)的法律風險

合營企業(yè)的法律風險主要在于企業(yè)的運營方面。具體來說，一是運營決策的爭議頻出，本土企業(yè)與民營投資企業(yè)之間在經(jīng)營目的等方面存在一定差異，導致決策意見相左，影響企業(yè)的順利發(fā)展；二是本土法律的限制，許多國家和地區(qū)對外國投資者的股權(quán)比例或股東方身份有限定，將合營企業(yè)置于本土政府的監(jiān)管、控制下，導致企業(yè)經(jīng)營活動的靈活性受到影響；三是企業(yè)核心技術(shù)、商業(yè)機密的保有問題，極易發(fā)生泄密或知識產(chǎn)權(quán)糾紛。

2.3跨國并購的法律風險

與設(shè)立企業(yè)不同，進行跨國并購需要經(jīng)過所在國政府的特許，接受政府嚴格的事前、事中和事后審查，審查方式不透明，存在歧視條款等，對跨國并購造成阻礙。其次是是商業(yè)信息不對稱的風險，擁有充分有效的商業(yè)信息是進行決策的先決條件，如果信息不對稱將導致信息劣勢方因缺乏有效的信息支持而做出錯誤的決策，影響決策的質(zhì)量，這是跨國并購中極易出現(xiàn)的問題，應(yīng)該引起高度的重視。

3我國對民營企業(yè)對外投資的法律保護分析

當前，“走出去”戰(zhàn)略是國內(nèi)民營企業(yè)的主要發(fā)展方向，獲得政府的大力支持。然而，由于對外投資的法律風險極大，對該戰(zhàn)略的順利實施造成極大的阻礙，應(yīng)該加強自身的法律體系建設(shè)，為民營企業(yè)的對外投資行為提供強有力的法律保護。然而，受到起步較晚的影響，我國的對外投資法律建設(shè)相對滯后，難以提供有效的法律保護。具體來說，法律建設(shè)方面的問題主要表現(xiàn)如下：

3.1存在多重監(jiān)管行為

目前，國內(nèi)的對外投資的制度和政策大多為政府各部委的文件，并未上升到立法角度，導致具體的管理中存在多頭監(jiān)管的情況，部分區(qū)域甚至出現(xiàn)文件內(nèi)容沖突的問題，導致監(jiān)管的嚴密性受到極大的影響，造成對外投資的政策條款適用極為混亂，不利于對民營企業(yè)對外投資行為的管理。

3.2法制建設(shè)難以滿足現(xiàn)實的發(fā)展需要

目前，對外投資相關(guān)事宜的管理以行政性法規(guī)為主，主要依據(jù)《關(guān)于在國外開設(shè)非貿(mào)易性合資經(jīng)營企業(yè)的審批流程和管理辦法》、《境外投資匯管理辦法》等進行管理，與當前的企業(yè)投資實際存在嚴重脫節(jié)，無法滿足現(xiàn)實中的民營企業(yè)對外投資的法律需要，造成法律建設(shè)滯后于經(jīng)濟發(fā)展的尷尬局面。

4解決民營企業(yè)對外投資過程中法律問題的應(yīng)對策略

4.1加強國內(nèi)相關(guān)法律法規(guī)體系的完善進程

目前，民營企業(yè)的對外投資行為已經(jīng)成為經(jīng)濟領(lǐng)域的常見現(xiàn)象，應(yīng)該對此進行充分的調(diào)研，掌握對外投資的基本形式、內(nèi)容和存在的法律問題，據(jù)此完善國內(nèi)現(xiàn)有的法律法規(guī)體系，為民營企業(yè)的走出去戰(zhàn)略的順利實施提供適宜的法律環(huán)境。

4.2加強對民營企業(yè)對外投資的保護和約束

企業(yè)的對外投資行為并非單純的企業(yè)個體行為，與本國的經(jīng)濟、行業(yè)發(fā)展都有極為密切的關(guān)聯(lián)。政府應(yīng)該加強對民營企業(yè)對外投資行為的引導和管理，為民營企業(yè)提供配套資源服務(wù)和風險預警幫助，降低民營企業(yè)對外投資的法律風險，提高投資的成功率，避免盲目投資、不良投資等對民營企業(yè)發(fā)展造成的影響。

4.3借助多邊投資條約保護民營企業(yè)的對外投資

針對民營企業(yè)對外投資受到的諸多猜忌和歧視，政府應(yīng)該借助多邊投資條約為民營企業(yè)提供政治風險保障，有效保護民營企業(yè)的對外投資，為民營企業(yè)的發(fā)展提供強有力的擔保，推動民營企業(yè)的發(fā)展。對于出現(xiàn)的對外投資受到不法侵害的問題，應(yīng)該積極適用外交保護，維護民營企業(yè)的合法權(quán)益。

結(jié)束語：當今社會，隨著經(jīng)濟全球化的推進，國內(nèi)企業(yè)的對外投資已經(jīng)成為常見的投資行為，因此導致的法律問題呈現(xiàn)上升趨勢，政府應(yīng)該對我國民營企業(yè)對外投資的法律問題進行分析，提出針對性改進策略，完善現(xiàn)行的法律體系，有效保護我國民營企業(yè)對外投資的合法權(quán)益。

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