摘 要 隨著跨國洗錢活動(dòng)的日益泛濫，跨國反洗錢合作的不斷發(fā)展，特別是國與國之間在洗錢犯罪收益沒收的配合不斷密切，沒收財(cái)產(chǎn)的分享制度逐漸成為國家之間合作的通例，也得到國際公約的廣泛認(rèn)可。本文首先梳理了國際社會(huì)對(duì)沒收財(cái)產(chǎn)處置規(guī)則，其次，回顧了我國沒收財(cái)產(chǎn)處置的變化歷程，分析了其背后深層次的原因，最后，根據(jù)反洗錢沒收行動(dòng)的國際要求與方向，對(duì)構(gòu)建我國沒收分享制度的立法與實(shí)踐提出了一些個(gè)人建議。

關(guān)鍵詞 反洗錢 沒收財(cái)產(chǎn) 分享制度

作者簡(jiǎn)介：方志剛，中國東方航空股份有限公司。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.022

近些年，洗錢犯罪活動(dòng)愈演愈烈，洗錢活動(dòng)對(duì)一個(gè)國家的政治、社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的安全與穩(wěn)定構(gòu)成嚴(yán)重威脅。洗錢犯罪往往與販毒、走私、恐怖主義活動(dòng)、貪污腐敗和破壞金融市場(chǎng)秩序等嚴(yán)重刑事犯罪緊密聯(lián)系，歸根結(jié)底是為這些上游犯罪清洗“非法收益”。將反洗錢工作的矛頭直接指向這些“非法收益”，通過沒收犯罪收益及財(cái)產(chǎn)，一方面可以防止犯罪分子利用犯罪收益從事新的犯罪，另一方面也從物質(zhì)利益上打擊了犯罪者。但由于目前跨國洗錢、犯罪收益跨境轉(zhuǎn)移現(xiàn)象十分突出，一國難以以一己之力開展跨國沒收行動(dòng)，反洗錢沒收行動(dòng)需要國與國之間不斷密切配合。鑒于此，沒收財(cái)產(chǎn)分享制度有著重要的意義，其可以增加國家參與反洗錢沒收國際合作的積極性，保障國際間反洗錢沒收工作的順利開展。

一、國際社會(huì)關(guān)于沒收后財(cái)產(chǎn)的處置規(guī)則

關(guān)于沒收后財(cái)產(chǎn)的處理問題，要從國內(nèi)沒收以及國際合作沒收兩種情況討論。在國內(nèi)沒收的情況下，聯(lián)合國相關(guān)公約的通行原則是“沒收的犯罪收益和財(cái)產(chǎn)應(yīng)由締約國根據(jù)國內(nèi)法和行政程序予以處置。” 這方面不存在任何爭(zhēng)議。但是，當(dāng)涉及到跨國洗錢，則沒收犯罪收益需要國際合作，請(qǐng)求國與被請(qǐng)求國之間也就會(huì)產(chǎn)生被沒收的犯罪財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何進(jìn)行處置的問題。對(duì)此，1988年《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》（簡(jiǎn)稱《禁毒公約》）首次提出了沒收財(cái)產(chǎn)分享的概念，《禁毒公約》針對(duì)國際反洗錢沒收創(chuàng)立了兩種方式，一是將沒收來的犯罪收益的全部或部分捐給專門從事打擊毒品犯罪的政府機(jī)構(gòu)；二是與請(qǐng)求國分享所沒收的犯罪收益。 沒收財(cái)產(chǎn)分享的應(yīng)運(yùn)而生有利于從物質(zhì)上激勵(lì)各國協(xié)助申請(qǐng)國進(jìn)行扣押、凍結(jié)等工作，加強(qiáng)反洗錢的國際合作。在此基礎(chǔ)上，聯(lián)合國其他反洗錢公約，例如《制止向恐怖主義提供資助的國際公約》、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》也對(duì)沒收財(cái)產(chǎn)分享制度進(jìn)行了重申。其中，《聯(lián)合國反腐敗公約》的資產(chǎn)追回制度是一個(gè)重要的創(chuàng)新，其區(qū)分了直接追回與通過沒收合作間接追回這兩種方式，直接追回主要是通過民事訴訟的方式主張對(duì)財(cái)產(chǎn)的合法所有權(quán)，而間接追回主要是通過兩國之間通過司法協(xié)助沒收并返還財(cái)產(chǎn)。 在跨國反洗錢沒收中主要是采用間接追回的方式來追回資產(chǎn)，在沒收資產(chǎn)的返還與處理方面，聯(lián)合國鼓勵(lì)優(yōu)先考慮將沒收財(cái)產(chǎn)返還給請(qǐng)求締約國或者其他合法所有人。 鑒于貪污腐敗犯罪對(duì)象的特殊性，對(duì)于國有資金的追回是否適用沒收財(cái)產(chǎn)分享制度各國爭(zhēng)議較大，聯(lián)合國公約為了兼顧雙方利益與觀點(diǎn)，對(duì)此問題并沒有給出直接的答案，但聯(lián)合國建議各締約國可以通過協(xié)商來確定最后的處理方案。另外，《聯(lián)合國反腐敗公約》還規(guī)定了“合理費(fèi)用的補(bǔ)償”即返還財(cái)產(chǎn)前可以扣除執(zhí)行過程中的合理費(fèi)用，在沒收財(cái)產(chǎn)全部歸還給請(qǐng)求國時(shí)，被請(qǐng)求國可以提出費(fèi)用補(bǔ)償。 這也可以作為沒收財(cái)產(chǎn)分享的替代處理方法。

反洗錢金融行動(dòng)特別工作組（Financial Action Task Force，簡(jiǎn)稱FATF）也強(qiáng)調(diào)了沒收財(cái)產(chǎn)分享制度。FATF要求各國應(yīng)當(dāng)建立起一個(gè)“透明的處分制度與管理制度”，各國通過立法的方法可以將被沒收財(cái)產(chǎn)用于執(zhí)法活動(dòng)或者公共事業(yè)中。 而在國際合作范圍內(nèi)的沒收財(cái)產(chǎn)分享可以通過約定或協(xié)商，在請(qǐng)求國與被請(qǐng)求國之間按比例合理分配，比如可以按照貢獻(xiàn)的大小對(duì)沒收財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。并且建議各國國內(nèi)可以建立一個(gè)專門的國家機(jī)構(gòu)處理沒收財(cái)產(chǎn)分享事宜。

根據(jù)聯(lián)合國和FATF的規(guī)定，世界各國關(guān)于國際合作中沒收財(cái)產(chǎn)的處理方式主要可以總結(jié)為以下三類：（1）全額返還，即被請(qǐng)求國將沒收財(cái)產(chǎn)全部返還給請(qǐng)求國；（2）全額留存，即不返還給請(qǐng)求國，實(shí)踐中較少，以意大利為代表；（3）合理分成，即請(qǐng)求國與被請(qǐng)求國之間按照約定或貢獻(xiàn)大小分配被沒收財(cái)產(chǎn)。 目前，在國際刑事司法合作上，請(qǐng)求國與被請(qǐng)求國分享被沒收財(cái)產(chǎn)是較為普遍的做法。

二、我國沒收財(cái)產(chǎn)處置的發(fā)展歷程

可以看出，隨著跨國洗錢活動(dòng)的日益泛濫，世界各國對(duì)國際反洗錢合作更加重視。跨國反洗錢合作的不斷發(fā)展，特別是國與國之間在洗錢犯罪收益沒收的配合不斷密切，沒收財(cái)產(chǎn)的分享制度逐漸成為國家之間合作的通例，也得到國際公約的廣泛認(rèn)可。沒收財(cái)產(chǎn)分享制度一直是聯(lián)合國相關(guān)公約以及FATF建議中所倡導(dǎo)的國際反洗錢沒收合作的方式之一，這也順應(yīng)了跨國反洗錢沒收合作發(fā)展形勢(shì)的要求。

隨著國內(nèi)外形勢(shì)的變化，我國關(guān)于沒收財(cái)產(chǎn)分享的態(tài)度有一個(gè)變化發(fā)展的過程。我國沒收的財(cái)產(chǎn)一般一律上繳國庫，不能挪用或者自行處理，現(xiàn)行中國《刑法》第396條專門規(guī)定了“私分罰沒財(cái)物罪”。 但是，在國與國之間通過司法協(xié)助沒收跨國洗錢或其他犯罪收益就會(huì)涉及到?jīng)]收的財(cái)產(chǎn)的分配問題。在早期我國簽訂的雙邊司法協(xié)助條約中，一般要求雙方相互免費(fèi)提供司法協(xié)助。 但在這種情況下，沒收合作過程中產(chǎn)生大量的司法協(xié)助費(fèi)用會(huì)減少各國之間司法協(xié)助的積極性。鑒于此，我國在之后的司法協(xié)助條約中規(guī)定了“合理費(fèi)用補(bǔ)償”的條款，旨在對(duì)被請(qǐng)求國執(zhí)行沒收過程中產(chǎn)生的合理費(fèi)用給予補(bǔ)償，促進(jìn)國家之間的反洗錢沒收合作。 而2003年《聯(lián)合國反腐敗公約》擬定的過程中提出了資產(chǎn)分享問題，我國在內(nèi)的一些國家極力反對(duì)這一做法。我國一向是堅(jiān)持“全額返還”的立場(chǎng)的原因有兩點(diǎn)：其一，在涉及到有被害人的情況下，恣意將沒收財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分享會(huì)損害被害人的合法權(quán)益；其二，在腐敗資產(chǎn)追回的問題上，我國認(rèn)為腐敗的資產(chǎn)關(guān)系到一國的國有資產(chǎn)，如果隨意進(jìn)行沒收分享會(huì)導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失。然而現(xiàn)實(shí)情況卻使我國全額返還的做法難以繼續(xù)，據(jù)中國社會(huì)科學(xué)院一份調(diào)研資料披露：從20世紀(jì)90年代中期以來，中國外逃的黨政干部，公安、司法干部和國家事業(yè)單位、國有企業(yè)高層管理人員，以及駐外中資機(jī)構(gòu)外逃、失蹤人員數(shù)目高達(dá)16000- 18000人，攜帶款項(xiàng)達(dá)8000 億元人民幣，給國家造成了重大經(jīng)濟(jì)損失。面對(duì)眾多的貪污腐敗犯罪及其他犯罪者為逃避法律制裁而逃往國外以及巨額的資產(chǎn)外流數(shù)目，如果我國一味地堅(jiān)持全額返還的立場(chǎng)，我國與其他國家之間難以開展國際反洗錢沒收合作，流落在境外的資產(chǎn)也難以追回。如果適當(dāng)變通，接受財(cái)產(chǎn)分享的理念，則至少可以在他國的司法協(xié)助下追回一部分的犯罪收益與財(cái)產(chǎn)。因此，我國自身也認(rèn)識(shí)到財(cái)產(chǎn)沒收分享對(duì)于國際反洗錢合作的重大意義，也逐步轉(zhuǎn)變?cè)緢?jiān)持的“全額返還”的觀點(diǎn)。2013年，我國與加拿大就“分享和返還被追繳資產(chǎn)協(xié)定”進(jìn)行了談判，并達(dá)成了共識(shí)，正式簽署后該協(xié)定將成為中國刑事司法合作歷程中第一個(gè)專門規(guī)定犯罪資產(chǎn)返還與分享的協(xié)定。 可見，我國正著手構(gòu)建沒收資產(chǎn)分享這一制度。

我國對(duì)沒收財(cái)產(chǎn)的處置方式與國際公約的規(guī)定還是有很大差異，從堅(jiān)持全額返還到與其他國家就沒收財(cái)產(chǎn)分享問題進(jìn)行協(xié)商談判看出，我國正在努力做出改變，借鑒國際公約以及其他國家的做法，著手建立我國境外洗錢犯罪所得的追繳與分享機(jī)制，最大限度地追回財(cái)產(chǎn)以及加強(qiáng)反洗錢的國際合作。

三、構(gòu)建我國沒收財(cái)產(chǎn)分享制度

沒收財(cái)產(chǎn)分享制度本身也有著重要的意義，通過分享被沒收財(cái)產(chǎn)可以增加了國家參與反洗錢沒收國際合作的積極性，有利于國際間反洗錢沒收工作的開展，國際間的財(cái)產(chǎn)沒收合作能夠起到打擊和威懾有關(guān)犯罪特別是跨國洗錢犯罪的作用。我國原有的沒收財(cái)產(chǎn)的處理方式“全額沒收”已經(jīng)不符合當(dāng)前形勢(shì)的發(fā)展要求，我國自身也認(rèn)識(shí)到?jīng)]收財(cái)產(chǎn)分享制度在跨國反洗錢合作中的重要性，并逐步朝著沒收財(cái)產(chǎn)分享的方向轉(zhuǎn)變，我國正積極構(gòu)建著沒收財(cái)產(chǎn)分享制度，具體來說，我國可以從以下幾個(gè)方面著手構(gòu)建該制度：

首先，我國可以與外國締結(jié)刑事司法協(xié)助條約時(shí)增加有關(guān)沒收財(cái)產(chǎn)分享等相關(guān)條款，也可以在國際沒收合作過程中，合作雙方針對(duì)實(shí)際情況協(xié)商達(dá)成具體的分享協(xié)議。此外，在分享過程中應(yīng)當(dāng)區(qū)分有財(cái)產(chǎn)被害人和無財(cái)產(chǎn)被害人的情況，在存在財(cái)產(chǎn)被害人的情況中，兩國在協(xié)商分享比例時(shí)應(yīng)該充分考慮返還被害人財(cái)產(chǎn)的問題，這也是盡最大可能保護(hù)被害人合法權(quán)益的需要。而在不存在財(cái)產(chǎn)被害人的情況，操作就較為簡(jiǎn)單，可以直接在兩國間按約定的比例進(jìn)行分享。另外，關(guān)于分享的方式，可以按照約定的比例分配，也可以按照在沒收過程中所作“貢獻(xiàn)”的大小合理地分配被沒收的犯罪收益。但需要注意的是，國際間合作可能還會(huì)涉及被請(qǐng)求國執(zhí)行中合理費(fèi)用的補(bǔ)償，所以在沒收財(cái)產(chǎn)分享的過程中，應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分，具體的執(zhí)行措施還需要按照國家之間的約定和協(xié)商。

其次，除了國際司法協(xié)助條約的締結(jié)外，在國內(nèi)立法上也應(yīng)當(dāng)對(duì)沒收財(cái)產(chǎn)的分享及沒收財(cái)產(chǎn)的處理作出綱領(lǐng)性、指引性的規(guī)定。例如，可以對(duì)我國《反洗錢法》進(jìn)行修改，增加有關(guān)國際沒收合作中沒收財(cái)產(chǎn)分享的原則、分享的方式、分享后財(cái)產(chǎn)的處理辦法等問題。另外，我國可以參照英國的“扣押資產(chǎn)基金”，設(shè)立專門機(jī)構(gòu)處理分享事宜，并規(guī)定被沒收犯罪所得的具體用途，比如資助反洗錢活動(dòng)或者用于國家其他公共事業(yè)中。

最后，我國在對(duì)待沒收犯罪收益的分享問題上應(yīng)采取靈活、務(wù)實(shí)的態(tài)度，無論我國根據(jù)外國請(qǐng)求在我國境內(nèi)協(xié)助開展追繳犯罪收益，還是我國向外國提出在其境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)沒收的請(qǐng)求，都應(yīng)該本著互惠互利的原則盡全力做好沒收及分享工作，并且要以長期合作的眼光認(rèn)真對(duì)待、妥善處理，促進(jìn)國際間反洗錢合作的發(fā)展。

注釋：

《聯(lián)合國非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》第5條.

陳暉.聯(lián)合國禁毒公約與我國洗錢收益之沒收.環(huán)球法律評(píng)論.2006（6）.

魏紅、劉學(xué)文.淺析《聯(lián)合國反腐敗公約》框架下中國外逃資產(chǎn)追回機(jī)制的法律構(gòu)建.貴州大學(xué)學(xué)報(bào).2006（5）.

《聯(lián)合國反腐敗公約》第57條.

See FATF： The Forty Recommendations， article 38.

陳浩然.反洗錢法律文獻(xiàn)比較與解析.復(fù)旦大學(xué)出版社.2013.228.

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何帆.刑事沒收研究——國際法與比較法的視角.法制出版社.2007.293.

蘇薇、金紅希.費(fèi)用補(bǔ)償和收益分享問題之我見——從《聯(lián)合國反腐敗公約談我國外逃貪官贓款的追繳問題》.沈陽大學(xué)學(xué)報(bào).2004（3）.

中國法院網(wǎng)：http：//www.chinacourt.org/article/detail/2013/07/id/1021095.shtml；最后訪問日期2015年2月10日.

黃風(fēng).關(guān)于追繳犯罪所得的國際司法合作問題研究.政治與法律.2002（5）.

參考文獻(xiàn)：

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