民法理論與問(wèn)題研究

楊嘉寶

【摘 要】眾所周知我國(guó)的民法之中有一個(gè)較為重要的內(nèi)容便是法律行為，法律行為同時(shí)也是大陸民法系之中最為基礎(chǔ)的概念，在形式上看，法律的行為是一種契約、團(tuán)體等行為所設(shè)置的一種上層概念，也是抽象了具體的社會(huì)現(xiàn)象之后所產(chǎn)生的法技術(shù)層面產(chǎn)物。也正是因?yàn)檫@一概念，使得大陸法系與英美法系之間的差異越來(lái)越大，也甚至成為了一個(gè)國(guó)家所采取的是大陸法系還是英美法系所界定的重要標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)際上來(lái)說(shuō)，這也是對(duì)個(gè)人的主體性的一種尊重，也是一種實(shí)現(xiàn)私法自治的手段與工具。此文試圖在研究探究法律的行為基本理論的同時(shí)，以一種民法的現(xiàn)代化視角來(lái)為法律的發(fā)展提出可行的方向，從而促使整個(gè)的民法的理論更為系統(tǒng)化和體系化。

【關(guān)鍵詞】法律行為；效力；行為解釋?zhuān)凰椒ㄗ灾?/p>

法律行為這一理論經(jīng)過(guò)了很久的發(fā)展之后已經(jīng)逐漸形成了一個(gè)較為完備的博大的理論體系，而對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)，大陸法系中的私法傳統(tǒng)對(duì)我國(guó)的民法也逐漸地產(chǎn)生了重大的影響，而這不僅已經(jīng)成為了我國(guó)法律之中民法制度的重要部分，也是逐漸成為了我國(guó)的民法制度之中理論的核心部分，這也同時(shí)成為了基層的法官、檢察官、律師等從事法律職業(yè)人員的基礎(chǔ)性語(yǔ)言。以上這些都表明了法律行為對(duì)我國(guó)的民法制度、民法理論或者是民法的具體實(shí)踐都有著十分重要的作用。

一、法律行為的法技術(shù)價(jià)值

（一）法律行為：私法概念體系的環(huán)節(jié)

依據(jù)德沃金的理論，法律的一般性理論既是概念性的，也是規(guī)范性的。法律首先是一種規(guī)范性的要求，這種規(guī)范性的要求法律在技術(shù)上應(yīng)當(dāng)完成法律的規(guī)范性分析，不然就不能很好地區(qū)分法律與規(guī)則、普通觀念之間的區(qū)別，這同時(shí)也是形式的合法性的問(wèn)題。可是只回答這一問(wèn)題是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿(mǎn)足實(shí)際需求的，在形式合法性的同時(shí)還要研究法律的概念性。而概念本身也就是人的主觀衍生物，也可以在概念的基礎(chǔ)上創(chuàng)造出新的概念，而體系化的法也是在這一過(guò)程之中的產(chǎn)生的。

（二）法律行為：司法價(jià)值的載體

擬制法律這一概念并不是為了描述一個(gè)現(xiàn)實(shí)的世界，而是為了規(guī)范這一社會(huì)之中的行為，換句話(huà)說(shuō)就是法律不僅具有敘事價(jià)值，還帶有規(guī)范的功能，法律概念也正是基于這兩種功能結(jié)合在一起。這樣看來(lái)，私法自治作為私法精神的集中體現(xiàn)，這不是指人與人之間可以任意組成關(guān)系，而是突出強(qiáng)調(diào)法律本身的自己意義規(guī)定，其突出的主體是人，而這種私法的價(jià)值需要一定的具體載體才能夠?qū)崿F(xiàn)。法律行為之所以蘊(yùn)含了私法自治的價(jià)值，是由于法律行為這一概念在社會(huì)中已經(jīng)得到了廣泛的使用和承認(rèn)，同時(shí)社會(huì)也承認(rèn)了法律行為這一價(jià)值和效果，倘使社會(huì)尚未承認(rèn)私法的價(jià)值，那么即使社會(huì)主體使用了法律這一概念，也難以產(chǎn)生法律行為這一概念，而正由于法律行為是私法的主體實(shí)現(xiàn)自治這一具體載體的行為，其私法自治的普遍精神也就能夠更好地與私法自治的自主性原則相結(jié)合，在實(shí)際中發(fā)揮出更有效的作用。

二、法律行為與我國(guó)民法現(xiàn)代化

自第一次工業(yè)革命以來(lái)，知識(shí)和技能已經(jīng)由經(jīng)院教化轉(zhuǎn)移到了世俗社會(huì)，這也就導(dǎo)致人類(lèi)社會(huì)出現(xiàn)了最有意義的歷史變遷：人類(lèi)社會(huì)的現(xiàn)代化，在這一同時(shí)，現(xiàn)代化也成為了一個(gè)與人類(lèi)發(fā)展關(guān)系最密切的話(huà)題，而若想實(shí)現(xiàn)人類(lèi)社會(huì)的現(xiàn)代化，則必須要去社會(huì)法制的現(xiàn)代化，用現(xiàn)代化的法律來(lái)促進(jìn)人類(lèi)社會(huì)的現(xiàn)代化，同時(shí)用現(xiàn)代化的法律維護(hù)現(xiàn)有的社會(huì)轉(zhuǎn)型，這也成為了中國(guó)社會(huì)現(xiàn)代化的一條必由之路，而在這一過(guò)程當(dāng)中，民法作為調(diào)整公民私人關(guān)系的重要法律，其現(xiàn)代化是整體現(xiàn)代化中不可或缺的一個(gè)步驟。

（一）我國(guó)現(xiàn)代化的發(fā)展目標(biāo)

民法的現(xiàn)代化其實(shí)是一個(gè)民法適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)代化的過(guò)程，其必須在社會(huì)的協(xié)調(diào)實(shí)踐中得到論證和支持，因此現(xiàn)代化的民法現(xiàn)代化應(yīng)該是一種與社會(huì)有著緊密連接的法律，也是一種對(duì)社會(huì)做出回應(yīng)的法律，是一種以人文精神為指導(dǎo)的法律。在我國(guó)的具體情況來(lái)說(shuō)，民法現(xiàn)代化的一個(gè)重要標(biāo)志為法典化。民法必須對(duì)迅速變化的社會(huì)作出回應(yīng)，這是回應(yīng)型法對(duì)民法做出的要求，而在這一過(guò)程當(dāng)中，民法自身也實(shí)現(xiàn)了現(xiàn)代化。需要注意的是，現(xiàn)代化與現(xiàn)代性是兩個(gè)不同的概念，現(xiàn)代性表現(xiàn)的現(xiàn)代社會(huì)的屬性，而現(xiàn)代化則體現(xiàn)了社會(huì)急劇變化的這一過(guò)程，所以依據(jù)角度來(lái)看，民法的現(xiàn)代化就是使民法中的私法在社會(huì)生活中更具有現(xiàn)代性，也就是更好地體現(xiàn)現(xiàn)代化社會(huì)的要求。依據(jù)馬克思韋伯的觀點(diǎn)，現(xiàn)代性的世界觀的形成過(guò)程是一個(gè)類(lèi)似由愚昧和神魅進(jìn)入文明和世俗的過(guò)程，在這一過(guò)程當(dāng)中人們逐漸形成了主體意識(shí)和理性意識(shí)，并且逐漸地形成了平等、自由、博愛(ài)等現(xiàn)代化的思想。而中國(guó)民法的現(xiàn)代化之中最大的障礙是缺少私權(quán)的理論，可是想要實(shí)現(xiàn)民法現(xiàn)代化這一目標(biāo)，僅僅增加知識(shí)是不能夠?qū)崿F(xiàn)的。應(yīng)該把社會(huì)化作為分析和觀念的模式，進(jìn)而將其作為民法現(xiàn)代化過(guò)程的重要理念。民法是中心是在社會(huì)之中的作用，而現(xiàn)代化的要求也就需要用民法在社會(huì)中的作用來(lái)反思民法。

（二）民法現(xiàn)代化對(duì)法律行為的挑戰(zhàn)

如今的民法基本理念是追求實(shí)質(zhì)的正義價(jià)值，將社會(huì)的妥協(xié)性作為價(jià)值取向。而如今的法律理論是以近代社會(huì)的理論體系以及民法理念為依據(jù)的，所以隨著社會(huì)現(xiàn)代化的進(jìn)展，傳統(tǒng)的法律行為也就必然會(huì)受到民法現(xiàn)代化的挑戰(zhàn)?；貞?yīng)型民法對(duì)社會(huì)的回應(yīng)展示了一種主客體之間的關(guān)系，這在狄冀的社會(huì)連帶論之中可以得到印證，根據(jù)這一理論，整個(gè)社會(huì)是一個(gè)有著密切的協(xié)作關(guān)系的團(tuán)體，而之所以在同一社會(huì)之中的人們是相互關(guān)聯(lián)的，也正是因?yàn)槿祟?lèi)有共同的需要以及人類(lèi)有不同的能力和不同的需要，而社會(huì)越發(fā)展，這種分工的關(guān)系也就更為重要，從而社交的結(jié)合也就更為密切?？墒敲穹ǖ陌l(fā)展卻表明了形式上的法律行為正在逐步喪失對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)的法律說(shuō)服力。這也來(lái)與契約關(guān)系的挑戰(zhàn)。

標(biāo)準(zhǔn)化作為一種新興的名詞，其進(jìn)入民法領(lǐng)域也是作為產(chǎn)業(yè)界的時(shí)尚名詞，在這一理論之中，存在著兩個(gè)領(lǐng)域的標(biāo)準(zhǔn)化，即法律領(lǐng)域以及實(shí)踐和實(shí)務(wù)領(lǐng)域。在我國(guó)《合同法》之中也規(guī)定了一些對(duì)一般的交易條款所作出的相應(yīng)解釋?zhuān)@些在實(shí)際上都有利于相對(duì)人的規(guī)定而視為意思自由的補(bǔ)充，然而補(bǔ)充也不能改變法律行為已經(jīng)受到了交易條款的挑戰(zhàn)這一事實(shí)。

（三）法律行為之于我國(guó)民法現(xiàn)代化的必要性和可能性

即使現(xiàn)代的民法發(fā)展使傳統(tǒng)的法律受到了一定程度的挑戰(zhàn)，可是這也沒(méi)有否定我國(guó)民法的歷史使命，我國(guó)民法的現(xiàn)代化與法律行為也是離不開(kāi)的。

在中國(guó)的民法現(xiàn)代化這一過(guò)程當(dāng)中，法律行為制度的保留與否受到了學(xué)術(shù)界很大的爭(zhēng)議，一部分學(xué)者認(rèn)為在我國(guó)的民法制度中已經(jīng)沒(méi)有必要保留法律行為制度，而另一個(gè)觀點(diǎn)則認(rèn)為法律行為制度的保留具有著十分重要的作用。第一種觀點(diǎn)的理由是中國(guó)的法律行為制度只存在在合同法之中，其作用范圍的局限性使其可有可無(wú)。并且縱觀大陸法系國(guó)家，也不是所有的國(guó)家都保留有法律行為制度。而第二種觀點(diǎn)則肯定法律行為制度在民法現(xiàn)代化中的作用。其認(rèn)為法律行為理論是技術(shù)化與體系化高度體現(xiàn)的產(chǎn)物，這一制度的存在有利于民法制度的統(tǒng)一與完整，也就更有利于減輕民眾對(duì)民法理解的成本。對(duì)我國(guó)而言，民法現(xiàn)代化的過(guò)程之中首先應(yīng)當(dāng)考慮的是怎樣適應(yīng)其現(xiàn)代化對(duì)社會(huì)所帶來(lái)的沖擊，而不是是否保留法律行為制度。

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