陳思杰

《人民的名義》一劇的熱播，捧紅了一個(gè)歷史悠久的信托業(yè)務(wù)，即家族信托。劇中人物在香港發(fā)起設(shè)立家族信托，試圖以信托計(jì)劃本身所具備的財(cái)產(chǎn)保密的特性完成非法所得的包裝，同時(shí)借助家族信托對(duì)于財(cái)產(chǎn)權(quán)基于約定而分配的特征，實(shí)現(xiàn)違法所得的合法化。顯然，這種做法是不具備可操作性的。原因在于信托計(jì)劃發(fā)起設(shè)立最為重要的條件便是財(cái)產(chǎn)的合法性，若在信托計(jì)劃發(fā)起設(shè)立之后，仍能確認(rèn)財(cái)產(chǎn)的不法特征，基于現(xiàn)行法律法規(guī)，該信托計(jì)劃中違法部分仍然是要被罰沒(méi)而不得以合法財(cái)產(chǎn)的身份在信托計(jì)劃中存續(xù)。

因此，盡管家族信托具備財(cái)富傳承、隱私保護(hù)等特殊屬性，但顯然劇中所呈獻(xiàn)出來(lái)的藝術(shù)效果放大了其原有的功能。

那么，家族信托究竟具備怎樣的功能？在家族企業(yè)股權(quán)的權(quán)利分配上應(yīng)當(dāng)如何實(shí)現(xiàn)？由于信托關(guān)系本質(zhì)是較為復(fù)雜的法律關(guān)系及金融業(yè)務(wù)的綜合組合，探究法條難免生澀，筆者希望以較為直觀的方式將其背后的原理進(jìn)行一定分析，以期獲得實(shí)用價(jià)值。

家族信托的定義

國(guó)內(nèi)信托制度起源較早，但真正活躍開(kāi)展源于改革開(kāi)放以后。其業(yè)務(wù)秉持“受人之托，代客理財(cái)”的核心特征。因此，市面上大量存在的信托計(jì)劃均是以投資理財(cái)為主要類(lèi)別。但實(shí)際上信托是非常靈活的機(jī)制，美國(guó)哈佛大學(xué)斯考特教授曾說(shuō)：“信托的應(yīng)用范圍可以與人類(lèi)的想象力相媲美?！币蚨磐性谪?cái)富管理中所能夠?qū)崿F(xiàn)的功能非常廣泛，包括規(guī)避稅收風(fēng)險(xiǎn)，有效隔離家族企業(yè)資產(chǎn)與家庭財(cái)產(chǎn)，保護(hù)隱私，實(shí)現(xiàn)家族企業(yè)的有效管理和傳承等方面。總之，借助信托制度，對(duì)于家族財(cái)富可實(shí)現(xiàn)綜合化管理，能夠結(jié)合法律所賦予的特殊屬性以及資產(chǎn)管理的專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)，從而解決家族資產(chǎn)、各類(lèi)股權(quán)控制權(quán)、財(cái)產(chǎn)分配及管理傳承等各相關(guān)問(wèn)題所面臨的多種風(fēng)險(xiǎn)，有利于實(shí)現(xiàn)財(cái)富持續(xù)傳承，這是其他金融制度及產(chǎn)品無(wú)法實(shí)現(xiàn)的。

因此，家族信托相較于目前國(guó)內(nèi)盛行的信托業(yè)務(wù)具有較大的差異，其業(yè)務(wù)的特征具備“大賬戶(hù)”的特征，設(shè)立家族信托的管理目標(biāo)不僅限于資產(chǎn)的保值增值，更著眼于家族本身的傳承。因此家族信托可進(jìn)行如下定義：即，信托機(jī)構(gòu)受個(gè)人或家族的委托，代為管理、處置各類(lèi)家庭財(cái)產(chǎn)，以實(shí)現(xiàn)財(cái)富規(guī)劃及家族的傳承目標(biāo)。

從歷史來(lái)看，家族信托最早出現(xiàn)在經(jīng)歷長(zhǎng)達(dá)25年經(jīng)濟(jì)繁榮期（1982 ～2007年，被稱(chēng)為美國(guó)第二個(gè)鍍金年代）后的美國(guó)。家族信托，資產(chǎn)的所有權(quán)與收益權(quán)相分離，富人一旦把廣義的資產(chǎn)（如現(xiàn)金、保險(xiǎn)計(jì)劃、其他金融賬戶(hù)資產(chǎn)、公司股權(quán)等）委托給信托公司，該資產(chǎn)的所有權(quán)就不再歸他本人，但相應(yīng)的收益依然根據(jù)受托人與委托人之間的約定進(jìn)行收取和分配。信托計(jì)劃一旦成立，信托資產(chǎn)都將獨(dú)立存在，信托關(guān)系穩(wěn)定而幾乎不受第三方影響。其局限性在于，由于業(yè)務(wù)本身基于眾多法律關(guān)系互相構(gòu)建而成，家族信托一般僅會(huì)受法律宏觀環(huán)境影響，因而對(duì)于信托法律制度較為敏感。

國(guó)內(nèi)家族信托的發(fā)展

我國(guó)家族信托發(fā)展速度近幾年得到較快的發(fā)展，從時(shí)間上來(lái)看，2012年由平安信托發(fā)行的“平安財(cái)富—鴻承世家系列單一萬(wàn)全資金信托計(jì)劃”被認(rèn)為是中國(guó)歷史上首只家族信托產(chǎn)品，該信托計(jì)劃委托人為一位年過(guò)40歲的企業(yè)家，信托規(guī)模5000萬(wàn)元，信托期限50年，不設(shè)預(yù)期收益率。平安信托的信托報(bào)酬分為固定及浮動(dòng)兩部分，固定收益為信托財(cái)產(chǎn)的1%/年，浮動(dòng)收益為信托收益率高于4.5%/年以上部分的50%。委托人自行指定受益人，并可隨時(shí)變更受益人或限制受益人的權(quán)利。委托人制訂收益分配方式，可選擇一次性分配、定期定量分配、不定期不定量分配、臨時(shí)分配、條件分配等不同的形式，也可組合運(yùn)用。根據(jù)信托合同約定，由委托人與平安信托共同管理信托財(cái)產(chǎn)，委托人可向平安信托發(fā)送投資建議，平安信托運(yùn)用內(nèi)部風(fēng)控及合規(guī)評(píng)議規(guī)則對(duì)投資建議進(jìn)行評(píng)審并提供專(zhuān)業(yè)性的意見(jiàn)，經(jīng)委托人同意后由平安信托執(zhí)行投資指令。根據(jù)約定，該信托財(cái)產(chǎn)的投資范圍廣泛，可進(jìn)行各類(lèi)股權(quán)和債權(quán)的投資，能夠滿足不同時(shí)期委托人的風(fēng)險(xiǎn)偏好并靈活調(diào)整資產(chǎn)配置以應(yīng)對(duì)未來(lái)的市場(chǎng)波動(dòng)及風(fēng)險(xiǎn)。如圖1所示。

從結(jié)構(gòu)和功能上來(lái)看，由于該產(chǎn)品委托人也同時(shí)參與到信托計(jì)劃的管理中，因此該信托本質(zhì)具備事務(wù)管理型信托的特征；而在收益特征上，該信托產(chǎn)品亦強(qiáng)調(diào)了固定收益和浮動(dòng)收益的特征，因而可見(jiàn)該信托產(chǎn)品實(shí)質(zhì)仍強(qiáng)調(diào)了信托的理財(cái)功能和部分收益分配的基礎(chǔ)功能，與海外家族信托的業(yè)務(wù)范圍相比存在一定局限性。

另一只具有代表性的產(chǎn)品是中融信托于2015年所發(fā)行的“承裔澤業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化家族信托”產(chǎn)品。該產(chǎn)品設(shè)立門(mén)檻為1000萬(wàn)元，信托期限為10年以上，不保證信托本金和收益。不同于市場(chǎng)上其他家族信托產(chǎn)品，中融信托的這款信托產(chǎn)品聘請(qǐng)臺(tái)灣捷鵬國(guó)際金融服務(wù)集團(tuán)副總裁參與設(shè)計(jì)，借鑒了臺(tái)灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)化家族信托產(chǎn)品的模式，在信托規(guī)模、權(quán)利義務(wù)、操作流程和服務(wù)流程方面都采用“類(lèi)型化”的模式，同時(shí)，針對(duì)不同客戶(hù)的需求，中融信托已與律師、稅務(wù)師及海內(nèi)外專(zhuān)家組成了家族信托辦公室，以滿足家族信托多樣化的功能屬性和“大賬戶(hù)”的管理特征。

因此，中融信托所發(fā)行的該產(chǎn)品與行業(yè)所認(rèn)識(shí)的家族信托更為接近。當(dāng)然，家族信托本身具有高度定制的特征，很難憑借產(chǎn)品的外觀進(jìn)行區(qū)分，更多的是產(chǎn)品成立之后通過(guò)實(shí)際運(yùn)作所表現(xiàn)出來(lái)的差異；其不僅僅表現(xiàn)在保值增值方面，更著眼于家族的傳承。其中，發(fā)起設(shè)立家族信托的委托人往往是具備一定業(yè)務(wù)沉淀的企業(yè)家，基于此原因，對(duì)于股權(quán)的綜合管理可以被認(rèn)為是家族信托區(qū)別于其他金融產(chǎn)品及服務(wù)的一個(gè)重要方面，值得進(jìn)行深入研究。

家族信托就企業(yè)控制權(quán)的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)

離岸信托由于在制度及管理層面更為成熟，因此其實(shí)踐案例較為豐富，其中由潘石屹夫婦委托匯豐國(guó)際信托所發(fā)起設(shè)計(jì)的家族信托盡管在信托的外觀上受益人僅有張欣一人，缺乏財(cái)富傳承的特征，被認(rèn)為并非真正意義上的家族信托。但就在股權(quán)劃分、鎖定控制權(quán)層面卻具有家族信托對(duì)企業(yè)控制權(quán)加以穩(wěn)固，并形成治理結(jié)構(gòu)的典型形式。如圖2所示。

在圖2結(jié)構(gòu)中，潘石屹、張欣夫婦全資設(shè)立Boyce及Capeval后，將股權(quán)授予匯豐國(guó)際信托，通過(guò)The Little Brothers Settlement指定對(duì)應(yīng)股權(quán)的唯一受益人為張欣，完成了財(cái)產(chǎn)分配的確立。同時(shí)，通過(guò)Capeval完成對(duì)SOHO中國(guó)整體的股權(quán)控制，并通過(guò)BVI結(jié)構(gòu)控股了SOHO中國(guó)在境內(nèi)的項(xiàng)目公司。同時(shí)，在結(jié)構(gòu)中，潘石屹亦將絕大部分的股份通過(guò)贈(zèng)予的方式轉(zhuǎn)移至張欣名下，本人僅持有極少部分股份，以便在境內(nèi)項(xiàng)目公司進(jìn)行必要的表決。endprint

由于信托整體的運(yùn)行在合法的前提下，僅依靠委托人與信托公司的契約運(yùn)行，使得潘石屹家庭的財(cái)產(chǎn)及相關(guān)公司的權(quán)利行使完成了極大程度的信息保護(hù)，呈現(xiàn)了外界不得而知的混沌狀態(tài)。而僅從整體結(jié)構(gòu)判斷，潘石屹家庭的財(cái)產(chǎn)唯一受益人為張欣，似乎有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移之嫌，這也是針對(duì)該信托是否為家族信托的重要爭(zhēng)議點(diǎn)。但其與張欣之間是否通過(guò)婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議等方式約定財(cái)產(chǎn)分配，筆者或者任何外部人士均無(wú)從知曉，因此是否有礙財(cái)富的傳承作用亦無(wú)從評(píng)論。信托結(jié)合股權(quán)的復(fù)雜結(jié)構(gòu)，對(duì)于整體結(jié)構(gòu)的私密化起到了極大的幫助作用，同時(shí)將絕對(duì)多數(shù)的股份打包至信托計(jì)劃內(nèi)，亦使得股權(quán)頂層體系呈現(xiàn)穩(wěn)定的狀態(tài)，外部資本幾乎很難干涉該公司的運(yùn)行，使得公司的控制權(quán)亦得到了極大的保護(hù)。

因此，筆者認(rèn)為，家族信托的設(shè)立，在公司控制權(quán)上設(shè)計(jì)的魅力遠(yuǎn)大于資產(chǎn)的保值增值功能，對(duì)于家族的傳承能起到較好的保護(hù)作用。這也是需要得到國(guó)內(nèi)信托機(jī)構(gòu)重視，并在產(chǎn)品設(shè)計(jì)層面須加以著重考慮的。

為何家族信托可以完成股權(quán)控制權(quán)的設(shè)計(jì)？筆者認(rèn)為主要基于信托機(jī)制中通過(guò)契約而完成的意思自治，使得股權(quán)的權(quán)能實(shí)現(xiàn)了必要的分離。如圖3所示。

如圖3所示，若將企業(yè)股份的所有權(quán)進(jìn)行分析，其具備占有、使用、收益、處分4種基本權(quán)能。一般情況下，該4種權(quán)能是四位一體的。但在信托計(jì)劃中，由于股份的所有者作為委托人將其所有權(quán)授予了信托，通過(guò)信托計(jì)劃與受托人達(dá)成了相應(yīng)的契約，因而可以在特定的條件下行使其中不同的權(quán)能。同時(shí)，由于信托計(jì)劃本身可以指定特定受益人，因此將所有權(quán)的權(quán)能完成了分離。在完成權(quán)能分離后，企業(yè)股權(quán)可以進(jìn)行對(duì)應(yīng)的設(shè)計(jì)，使得企業(yè)主通過(guò)極少數(shù)股權(quán)完成整體表決權(quán)的意思表示，完成公司整體的治理結(jié)構(gòu)，持續(xù)穩(wěn)定地進(jìn)行企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)。

基于以上分析，筆者設(shè)計(jì)了通過(guò)家族信托完成企業(yè)股權(quán)鎖定的信托基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)，可供參考。如圖4所示。

圖4結(jié)構(gòu)中，A企業(yè)主家庭及相關(guān)其他資產(chǎn)通過(guò)資產(chǎn)注入等形式構(gòu)成了其家族信托，同時(shí)A企業(yè)主家庭通過(guò)另外出資與該家族信托計(jì)劃共同持有B控股管理平臺(tái)67%的股份，與管理層及其他投資機(jī)構(gòu)共同形成C實(shí)際經(jīng)營(yíng)主體的股東。

通過(guò)家族信托計(jì)劃集中歸集A家族企業(yè)的資產(chǎn)，使得該家族的資產(chǎn)形成對(duì)外保密，對(duì)內(nèi)服從契約約定的穩(wěn)定結(jié)構(gòu)。同時(shí)，通過(guò)信托計(jì)劃的約定， 使得A企業(yè)主家庭在表決權(quán)上仍能實(shí)際保留。而與管理層及外部合作的投資機(jī)構(gòu)共同占股的實(shí)際經(jīng)營(yíng)主體，在此結(jié)構(gòu)上亦不會(huì)影響其正常運(yùn)營(yíng)。另外，通過(guò)信托計(jì)劃本身，完成了受益人的相關(guān)約定，使得財(cái)富的分配及傳承得以實(shí)現(xiàn)。

因此，通過(guò)家族信托的特殊屬性，對(duì)家族企業(yè)股權(quán)的權(quán)能進(jìn)行相應(yīng)的約定，使得所有權(quán)的權(quán)能得以進(jìn)行分離。這不但滿足了家族企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)、信息保護(hù)的功能，同時(shí)通過(guò)收益的相關(guān)約定，使得財(cái)富亦得以傳承，形成較為理想的家族企業(yè)的管理結(jié)構(gòu)。

小結(jié)

家族信托的“大賬戶(hù)”特征使得信托資產(chǎn)不僅僅包括傳統(tǒng)意義上的現(xiàn)金類(lèi)資產(chǎn)，其范圍延伸至公司股權(quán)、保險(xiǎn)、各類(lèi)金融資產(chǎn)等更為廣義的家庭資產(chǎn)。由于信托本身的特殊屬性，再結(jié)合金融服務(wù)的多樣性，使得信托業(yè)務(wù)具備無(wú)窮的想象空間。由于篇幅有限，筆者本文著重于家族信托可以或應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)的功能，尤其對(duì)于家族企業(yè)的控制權(quán)治理及財(cái)富傳承。相較于海外家族信托的發(fā)展，國(guó)內(nèi)信托行業(yè)的整體發(fā)展盡管在管理規(guī)模上取得了長(zhǎng)足的發(fā)展，但實(shí)際業(yè)務(wù)的形式仍然較為單一，更多強(qiáng)調(diào)的是資產(chǎn)保值、增值的功能，而對(duì)于稅務(wù)籌劃、企業(yè)控制權(quán)治理等方面鮮有提及。目前，國(guó)內(nèi)現(xiàn)行《信托法》為2001年版本，隨著市場(chǎng)的不斷發(fā)展，亟須對(duì)其重新修訂以為信托行業(yè)的持續(xù)發(fā)展保駕護(hù)航，實(shí)現(xiàn)信托這一業(yè)務(wù)模式的創(chuàng)新發(fā)展。

另外，家族信托業(yè)務(wù)具備高度定制化特征，為了滿足不同家族的資產(chǎn)及傳承管理目標(biāo)，其業(yè)務(wù)呈現(xiàn)出極強(qiáng)的多樣性以期行業(yè)能吸收各領(lǐng)域?qū)I(yè)人士的加盟，形成知識(shí)、技能密集型的展業(yè)平臺(tái)。

綜上所述，市場(chǎng)的基礎(chǔ)在于實(shí)體經(jīng)濟(jì)，而實(shí)體經(jīng)濟(jì)的構(gòu)成便是千千萬(wàn)萬(wàn)的企業(yè)及其背后的家庭。家族信托業(yè)務(wù)的開(kāi)展應(yīng)當(dāng)著眼于為實(shí)體經(jīng)濟(jì)服務(wù)的各種企業(yè)，以多元化的專(zhuān)業(yè)服務(wù)滿足企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)上方方面面的需求以及企業(yè)背后家庭的需求。家族信托不僅僅應(yīng)實(shí)現(xiàn)“受人之托，代客理財(cái)”的功能，更應(yīng)實(shí)現(xiàn)“受人之托，價(jià)值傳承”的業(yè)務(wù)愿景。endprint