文/楊吉聰 蘇真 編輯/劉麗娟

內保外貸又一春

文/楊吉聰 蘇真 編輯/劉麗娟

3號文放寬了內保外貸業(yè)務的資金回流限制，使得內保外貸業(yè)務再次掀起波瀾，成為跨境融資業(yè)務中的熱點。

2017年1月26日，國家外匯管理局發(fā)布《關于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號，下稱“3號文”），允許內保外貸項下的資金回流境內使用。這一新政使得內保外貸業(yè)務再次掀起波瀾，成為跨境融資業(yè)務中的熱點。

配套政策不斷完善

內保外貸業(yè)務是商業(yè)銀行跨境金融服務中一項重要的金融產品，也是境內企業(yè)在全球尚未有統(tǒng)一的抵/質押規(guī)則的情況下，合理利用境內外兩個市場資源進行投融資的重要渠道，對支持我國企業(yè)“走出去”具有重要作用。境內機構為境外企業(yè)提供擔保，始于中國人民銀行于1987年公布的《境內機構提供外匯擔保的暫行管理辦法》（銀發(fā)〔1987〕18號）。最初只能有法定經營外匯業(yè)務的金融機構才能對外提供擔保，且擔保需經外匯管理部門審批；此后，跨境擔保相關政策逐步放寬，擔保人覆蓋了金融機構和非金融機構，但對融資性擔保實行了很長時間的額度管理，且內保外貸項下的資金一直不允許直接或間接回流使用。3號文放寬了內保外貸業(yè)務的資金回流限制，允許內保外貸項下資金以外債形式和股權投資等方式調回境內使用。這對進一步便利企業(yè)跨境投融資，充分利用境內外兩個市場的資源緩解融資難、融資貴，服務實體經濟具有較大的實際意義。

企業(yè)開展內保外貸業(yè)務，其目標主要有為境內企業(yè)的境外關聯(lián)機構增信，多用于為境外關聯(lián)機構增補流動資金或境外發(fā)債業(yè)務。實務中，境外新設公司在成立之初，由于業(yè)務還未開展，現(xiàn)金流不足，可供抵/質押的資產以及財務報表均難以滿足融資所需，很難從國外當?shù)劂y行獲得融資。而通過境內企業(yè)和銀行聯(lián)動辦理內保外貸，則可以幫助境外新設公司建立信用鏈條，使其獲得海外融資。而境內企業(yè)的境外分支機構通過內保外貸模式在海外發(fā)債，其債項評級很可能被視同為該備證開立銀行的評級，能夠降低發(fā)債融資成本。

將替代“變通”回流融資結構

《跨境擔保外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2014〕29號）規(guī)定，未經外匯局批準，內保外貸的債務人不得通過向境內進行借貸、股權投資或證券投資等方式將擔保項下資金直接或間接調回境內使用。因此，在跨境融資實務中，資金需求方和資金供給方在涉及資金回流的融資交易結構中，無法直接采用內保外貸，只能選擇“變通”的安排。其中最具代表性的融資結構包括非擔保增信、境內外平行貸款、私有化融資、自貿區(qū)內保自貸四種。

非擔保增信融資結構，是指由境內企業(yè)提供維好協(xié)議/安慰函/流動性支持承諾函（下統(tǒng)稱為“流動性支持文件”）為境外企業(yè)（債務人）增信，境外銀行據(jù)此為境外債務人提供融資。這使得境內企業(yè)可以在流動性支持文件規(guī)定的情況下，在法律允許的范圍內，向債務人提供資金支持，以使債務人能夠使用該等資金償還境外貸款。實際上，這一結構下，境內企業(yè)對境外債權人并不具備真正的擔保責任，境外債權人不能強制境內企業(yè)直接向債權人做出任何償付。

平行貸款融資結構，即境內銀行給境內債務人、境外銀行給境外債務人的兩個獨立貸款，且境內債務人通常是境外債務人的子公司，并將境內資產抵押給境內債權人，再由境外債務人向境內子公司增資或借款。在該結構中，境內銀行和境外銀行通常屬于同一家總行，并協(xié)議約定發(fā)生違約時的處置方案，以確保兩個銀行都能得到清償。但是由于境外債權人對境內資產擔保品不直接享有擔保物權，保障程度不高。

中概股回歸，適用在境外上市公司私有化過程中，私有化買方需要在境外進行融資，用以支付交易對價，而私有化目標公司的主要資產和業(yè)務均位于中國境內的情況。如果境內實體為融資提供擔保，將構成將內保外貸項下資金間接調回境內使用的情況。在3號文發(fā)布前，這一模式不具備操作可行性。

自貿區(qū)內保自貸，即境內擔保，由自貿區(qū)銀行發(fā)放貸款。比如境外主體可以在上海自貿區(qū)銀行開立FTN（Free Trade Non-resident）賬戶，通過直接向FTN主體發(fā)放貸款，為境外企業(yè)完成融資。由于自貿區(qū)銀行不屬于境外機構，F(xiàn)T分賬核算體系下的內保自貿，其擔保人和債權人均在境內，債務人在境外，屬于其他形式跨境擔保，從而不受內保外貸回流的限制。

3號文實施后，內保外貸結構將成為上述四種融資結構的可行替代選擇，融資主體可根據(jù)商業(yè)考量選擇簡化融資結構。

順勢調整融資思路

3號文的實施，對企業(yè)跨境融資業(yè)務具有重要的推動作用，境內企業(yè)與商業(yè)銀行都需要順勢調整融資方式與融資思路。

首先，企業(yè)跨境融資的政策風險將會減小。在3號文實施以前，境內企業(yè)的境外融資、發(fā)債或者投資交易通常結構復雜，涉及諸多不同國家和地區(qū)的政策和法律，特別是為了規(guī)避內保外貸回流限制而設計的交易結構，始終面臨較大的政策風險。比如境外發(fā)債，盡管發(fā)改委在《關于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》（發(fā)改外資〔2015〕2044號，下稱“2044號文”）中已經允許企業(yè)將境外發(fā)債及回流情況進行備案，但備案能否獲通過仍存在著不確定性。3號文明確了內保外貸回流的正當性，可以使跨境融資交易結構更加簡單明確，從另一方面降低了融資主體的政策風險。

其次，有利于融資主體降低融資成本。3號文的實施，使得境內企業(yè)有機會在境外籌措更加低成本的資金，通過回流方式用于境內。同時，對于債權人而言，接受境內實體提供的一項法律意義上的擔保，意味著在觸發(fā)約定的可實現(xiàn)擔保的情形下，債權人可以直接向境內實體主張擔保責任，境內實體亦有義務根據(jù)擔保文件的規(guī)定代債務人向債權人償還未清償款項。這樣的融資結構更容易為銀行的信貸審批部門或投資者所接受，風險補償要求下降，從而融資成本可進一步降低。

再次，有利于融資主體拓寬融資渠道。通過內保外貸的形式允許境外資金回流，實質上是借用境內銀行或其他擔保人信用為境內企業(yè)（反擔保人）提供融資便利，拓寬了境內企業(yè)的融資渠道。通過外債或股權投資并安排資金回流，一方面可以使境內企業(yè)利用自身資產和國內銀行的授信，通過股權回流對境內企業(yè)進行增資（國內貸款無法做到利用貸款對自身進行增資）；另一方面，境內企業(yè)通過外債將內保外貸資金借入，利率、期限、用途比直接申請內保內貸更加靈活，不失為一種融資新嘗試。

3號文實施以后，企業(yè)主體與商業(yè)銀行辦理內保外貸時，仍需注意以下幾方面的問題。一是內保外貸項下資金回流涉及境內企業(yè)中長期外債的，仍需通過發(fā)改委備案后辦理登記；如果是內保外債（境外發(fā)債）業(yè)務，在進行外債備案登記時應在備案材料中明示需回流的金額，且按2044號文，境內企業(yè)的境外分支機構發(fā)行的外債還需納入母公司外債，應注意避免重復占用外債額度。二是如以股權投資方式流入境內，涉及返程投資登記的應按規(guī)定及時辦理。三是商業(yè)銀行應及時關注《商業(yè)銀行表外業(yè)務風險管理指引》的實施情況，關注內保外貸業(yè)務減值準備和資本計提情況，進行合理定價。

作者楊吉聰系中國農業(yè)銀行

深圳前海分行國際業(yè)務部副總經理

作者蘇真系中國農業(yè)銀行

深圳前海分行自貿業(yè)務組負責人