劉邦勇，梁其周，楊進創(chuàng)

（廣東省深圳市寶安區(qū)動物衛(wèi)生監(jiān)督所，廣東深圳 518101）

1 案件來源

2017年7月12日， 深圳市寶安區(qū)動物衛(wèi)生監(jiān)督所（以下簡稱本機關(guān)）依法對當(dāng)事人李×運到寶安區(qū)屠宰場待宰的26頭生豬進行抽檢。經(jīng)初步檢測，發(fā)現(xiàn)樣品疑似含有萊克多巴胺成分，接著送有資質(zhì)的第三方檢測機構(gòu)檢測，結(jié)果為尿液樣品含有萊克多巴胺20μg/L。

2 調(diào)查經(jīng)過

本機關(guān)接到案情后，立即請示立案，并組織執(zhí)法人員趕到現(xiàn)場檢查（勘驗），登記保存涉案生豬，詢問當(dāng)事人實施違法行為的經(jīng)過，調(diào)取相關(guān)動物檢疫合格證明和禁止“瘦肉精”承諾書等資料，收集證據(jù)，制作相關(guān)執(zhí)法文書，經(jīng)批準(zhǔn)后將26頭生豬依法銷毀。

3 處理結(jié)果

當(dāng)事人的違法行為涉嫌違反《深圳市畜禽屠宰與檢疫檢驗管理條例》（以下簡稱《條例》）第十四條規(guī)定：“禁止購銷或者屠宰含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜?！碧幜P條款相應(yīng)是該《條例》第三十三條規(guī)定：“違反本條例第十四條規(guī)定，購銷或者屠宰含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜的，由市、區(qū)動物防疫檢疫監(jiān)督機構(gòu)對畜及其產(chǎn)品予以沒收銷毀，知道或者應(yīng)當(dāng)知道畜含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分而購銷或者屠宰的，對購銷者或者屠宰場并處違法經(jīng)營額五倍的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

7月13日，本機關(guān)對李×的違法行為進行立案調(diào)查，立即對李×的26頭生豬采取先行登記保存證據(jù)措施。7月14日，依據(jù)《條例》第十六條第二款的規(guī)定：“經(jīng)檢疫檢驗合格的，由動物防疫檢疫監(jiān)督機構(gòu)在畜胴體上加蓋驗訖印章、標(biāo)示檢疫檢驗條碼并出具畜產(chǎn)品檢疫合格證明；經(jīng)檢疫檢驗不合格的，該抽樣批的畜和畜產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)予以封存、銷毀?！庇纱?，本機關(guān)作出銷毀登記保存的26頭生豬的處理決定。

4 主要辦案環(huán)節(jié)分析

4.1 抽樣取證在立案之前

通常情況下，抽樣取證在批準(zhǔn)立案之后，但本案抽樣取證在批準(zhǔn)立案之前。因為按照《條例》第十五條第一款規(guī)定，本機關(guān)應(yīng)當(dāng)履行對屠宰場待宰的畜及市場銷售的畜產(chǎn)品進行鹽酸克倫特羅及其他有害成分的監(jiān)管職能，深圳市經(jīng)濟貿(mào)易和信息化委員會的《市經(jīng)貿(mào)信息委印發(fā)＜關(guān)于進一步規(guī)范牲畜屠宰環(huán)節(jié)“瘦肉精”監(jiān)督檢測工作有關(guān)意見＞的通知》規(guī)定，豬、羊按照不少于3%比例抽檢，牛按照不少于5%比例抽檢，同一批次至少抽檢1頭。按照以上地方性法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，抽樣是本機關(guān)的法定職責(zé)。本機關(guān)每天要對超過5 000頭待宰生豬、100多頭待宰牛進行抽樣檢驗，以每張動物檢疫合格證明所載明的動物數(shù)量為一抽樣批，每天大約抽樣80批次。

在此情況下進行抽樣，檢測結(jié)果出來之前，辦案人員無法判斷受檢貨主是否涉嫌購銷含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜，還不滿足立案條件。如果檢測結(jié)果為含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分，就應(yīng)當(dāng)立案調(diào)查。如果立案后又重復(fù)進行抽樣取證，增加了執(zhí)法人員的工作量，減低了行政效率。因此，本案的抽樣取證是在批準(zhǔn)立案之前進行的。此外，抽樣嚴(yán)格按程序進行，做到全過程記錄，抽樣取證憑證、現(xiàn)場封樣記錄都有法律效力。

4.2 快速檢測及立案調(diào)查

抽取樣品后，本機關(guān)先使用“瘦肉精”酶聯(lián)免疫試劑或者快速檢測試紙條進行快檢，快檢結(jié)果為陽性的，立即請示立案。辦案人員隨即進行現(xiàn)場檢查（勘驗）和對違法行為人進行詢問調(diào)查，并相繼制作《現(xiàn)場檢查（勘驗）筆錄》《詢問筆錄》，同步進行拍照、錄音錄像記錄，做到互為補充和印證。為了防止涉案標(biāo)的物可能滅失，采取先行登記保存證據(jù)措施。同時，將樣品送有資質(zhì)的第三方檢測機構(gòu)進行確證檢測。

4.3 采取銷毀的行政強制措施

經(jīng)確證檢測含有萊克多巴胺的26頭生豬，如果保存時間過長，則會產(chǎn)生很多問題，如保存場所緊缺，占用生豬待宰圈資源，生豬發(fā)病、死亡或引發(fā)重大動物疫病等。因此，必須建議采取銷毀的行政強制措施來快速地處理此類生豬。

實施行政強制措施：一是須事實清楚，證據(jù)確鑿，有充分證據(jù)證明這些生豬含有有害成分。二是嚴(yán)格按照法定程序進行。行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)（情況緊急需當(dāng)場實施強制措施的，24小時內(nèi)補批）→2名以上行政執(zhí)法人員實施→通知當(dāng)事人到場→出示執(zhí)法身份證件→當(dāng)場告知當(dāng)事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑→聽取當(dāng)事人的陳述和申辯→制作現(xiàn)場筆錄（文字記錄和音像記錄）→現(xiàn)場筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明→當(dāng)事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或蓋章。

4.4 審查決定

本案中，在作出行政處罰決定之前，雖然已經(jīng)對涉案物品作出了銷毀的行政強制措施，但是，行政機關(guān)還應(yīng)當(dāng)依法對當(dāng)事人進行行政處罰，依法沒收涉案物品，剝奪當(dāng)事人對涉案物品的所有權(quán)。本案辦案人員在案件調(diào)查結(jié)束后，作出案件處理意見，告知當(dāng)事人本機關(guān)擬作出沒收26頭生豬的行政處罰，告知當(dāng)事人享有陳述、申辯及申請聽證的權(quán)利。本機關(guān)負(fù)責(zé)人主持進行了集體討論，一致認(rèn)為：當(dāng)事人購銷含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜，事實清楚，證據(jù)確鑿，無證據(jù)證明當(dāng)事人在實施購銷行為時有主觀違法的故意，應(yīng)當(dāng)依法沒收當(dāng)事人那涉案的26頭生豬。

5 有關(guān)思考

5.1 如何對違法行為定性

《條例》第十四條規(guī)定：“禁止購銷或者屠宰含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜。”本案中，當(dāng)事人的行為是購銷含有萊克多巴胺的生豬，如果僅依據(jù)上述法律條款定性為“購銷含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜”，法律依據(jù)不夠充分，應(yīng)當(dāng)還要適用農(nóng)業(yè)部公告第176號規(guī)定，因為該公告的附件《禁止在飼料和動物飲水中使用的藥物品種目錄》列明：萊克多巴胺和鹽酸克倫特羅都是腎上腺素受體激動劑，兩者都是有害成分。經(jīng)研究，本案定性為“購銷含有鹽酸克倫特羅及其他有害成分的畜?！?/p>

5.2 如何避免被采取先行登記保存證據(jù)措施的生豬不發(fā)病或死亡等意外情況

本案中被發(fā)現(xiàn)疑似含有萊克多巴胺成分的26頭生豬，從被抽樣開始，如何保證不會被混淆，不會被錯誤調(diào)走或錯誤屠宰，如何保證不死亡或發(fā)生疾病等意外事故，因為本案中，從先行登記保存證據(jù)開始到采取銷毀的行政強制措施有2天時間，在這2天里，須確保26頭生豬狀況良好地存放于待宰圈中等待處理。所以務(wù)必對其進行依法登記保存，存放欄必須做好明確的標(biāo)示，禁止與其他生豬混淆，禁止無關(guān)人員進出。保證存放欄環(huán)境良好，做好隔離，確保通風(fēng)、生豬有充足的飲水和休息。派人定時巡查。告知屠宰場相關(guān)人員和當(dāng)事人，確保不發(fā)生意外。

5.3 如何及時有效地處理案件

本案中，樣品必須經(jīng)過第三方檢測機構(gòu)的檢測，所以必須等到其檢測結(jié)果確認(rèn)后才能做出處罰決定。為及時有效地處理案件，一是必須有充分的預(yù)案，充分考慮到案情的突發(fā)性、復(fù)雜性，如有時1天內(nèi)可能有多起案情發(fā)生，或者執(zhí)法人員正在處理其他任務(wù)而造成執(zhí)法人員人手不夠，或者違法標(biāo)的物數(shù)量巨大等等，所以必須制定行之有效的執(zhí)法預(yù)案，按既定的程序辦案；二是執(zhí)法人員須有高度的責(zé)任心，熟悉掌握相關(guān)法律法規(guī)知識，正確運用法律法規(guī)，熟悉辦案程序，做到執(zhí)法公正、合法。如有符合法定回避條件的執(zhí)法人員要回避；執(zhí)法人員須告訴當(dāng)事人享有救援和申訴的權(quán)利；涉“瘦肉精”案件須移送公安機關(guān)等等。

5.4 如何調(diào)查取證充分

行政案件調(diào)查取證是指行政機關(guān)工作人員按照法定的程序采取一定的方法對行政違法案件發(fā)生的時間、地點、事實真相、情節(jié)、責(zé)任人、危害結(jié)果及影響等問題進行查證核實，并取得相關(guān)的合法有效的證據(jù)材料的行為。收集來的證據(jù)必須與案件事實具有一定的客觀聯(lián)系，證據(jù)證明的事實必須是該案件的事實，而且應(yīng)當(dāng)與具體行政行為的合法性與適當(dāng)性有密切的內(nèi)在聯(lián)系。不僅要從案件發(fā)生的原因、過程、結(jié)果去調(diào)取相關(guān)的證據(jù)，還要從違法行為的法律責(zé)任方面調(diào)取證據(jù)。這種關(guān)聯(lián)性的證據(jù)越多，越有利于辦案人員做出正確的判斷。

6 建議

健全完善快速處理有毒有害的畜禽及其產(chǎn)品的行政強制措施

《行政強制法》規(guī)定，行政強制措施由法律設(shè)定。尚未制定法律時，行政法規(guī)和地方性法規(guī)也可制定一些行政強制措施，但是，行政法規(guī)不得設(shè)定限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和其他應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強制措施，地方性法規(guī)只能設(shè)定查封、扣押的行政強制措施，地方性法規(guī)不得設(shè)定其他行政強制措施。 按照以上規(guī)定，銷毀的行政強制措施只能由法律制定，在尚未制定法律時，行政法規(guī)可以制定，地方性法規(guī)不得制定。如，《動物防疫法》有規(guī)定，發(fā)生動物疫情時對易感動物和動物產(chǎn)品采取“隔離”、“撲殺”、“銷毀”等行政強制措施。為了及時快速地處理有毒有害的畜禽及其產(chǎn)品，最好能夠在法律或者行政法規(guī)層面設(shè)定銷毀有毒有害畜禽及其產(chǎn)品的行政強制措施。