孟 蒙

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一、知識產(chǎn)權的范圍及其主要特征

在民事權利制度體系中，知識產(chǎn)權是與傳統(tǒng)意義上的財產(chǎn)所有權相區(qū)別而存在的，知識產(chǎn)權是人們基于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動的標記、信譽等而依法享有的權利。狹義的（傳統(tǒng)的）知識產(chǎn)權主要包括工業(yè)產(chǎn)權與版權（著作權）兩部分。其中，工業(yè)產(chǎn)權中包括專利權、商標權、禁止不正競爭等等；版權中則包括作者權與傳播者權（即鄰接權）等。廣義的知識產(chǎn)權包括著作權、鄰接權、商標權、商號權、商業(yè)秘密權、產(chǎn)地標記權、專利權、集成電路布圖設計權、植物新品種權等各種權利。廣義的知識產(chǎn)權范圍已為兩個主要的知識產(chǎn)權國際公約所認可。

與其他權利相比，知識產(chǎn)權具有如下法律特征：

（1）無形性。如專利權所有人在轉讓權利時，標的并非專利產(chǎn)品本身，而可能是銷售某種專利產(chǎn)品的銷售權，或制造專利產(chǎn)品的方法。無形性給知識產(chǎn)權保護、知識產(chǎn)權貿(mào)易帶來比有形財產(chǎn)復雜的多的問題。

（2）專有性。指權利所有者權才能享有法律保護的一種獨占權，未經(jīng)知識產(chǎn)權所有者許可，他人不得利用。

（3）地域性。在一國獲得的知識產(chǎn)權只在該國范圍內(nèi)受到法律保護，除本國加入的國際條約另有規(guī)定外其他國家都不承認其他國家或國際機構所授予的知識產(chǎn)權。

（4）時間性。財產(chǎn)權利受法律保護是有一定期限的。法定的保護期限屆滿該項知識產(chǎn)權就喪失了法律保護效力。

（5）法定性。知識產(chǎn)權是法律授予的一種權利，依法產(chǎn)生。

（6）可復制性。知識產(chǎn)權被利用后，能夠體現(xiàn)在一定的產(chǎn)品、商品或其他物品的復制活動上。

二、現(xiàn)行公司法與相關規(guī)定的不足

（1）未明確使用“知識產(chǎn)權”來取代“工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術”“高新技術成果”等用語，形成法律用語上的混亂。

（2）除資金、實物、土地使用權能作為出資投入公司注冊資本外，能夠作為出資注入公司注冊資本的知識產(chǎn)權包括但不僅僅限于工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術以及不明其范圍的“高新技術成果”。事實上，在有關作為公司注冊資本出資的相關部門規(guī)定中，在工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術之外，已明確肯定計算機軟件（著作權）、植物新品種權，計算機集成電路布圖權等權利也可作為出資而注入公司注冊資本。但諸如域名權、商號權、特許經(jīng)營權等內(nèi)容也是否可作為出資注入公司注冊資本，公司法及有關部門包括中關村科技園區(qū)條例均未提及。而且，隨著社會技術、經(jīng)濟的進一步發(fā)展，還會有新的知識產(chǎn)權權利形態(tài)出現(xiàn)，并可作為出資。因此，現(xiàn)行公司法關于知識產(chǎn)權作為出資注入公司注冊資本等等方面的規(guī)范，顯然已遠遠不適應現(xiàn)代社會經(jīng)濟、科技發(fā)展的要求，而且在很大程度上成為制約或者阻礙以高新技術為特征的新經(jīng)濟發(fā)展的法律障礙。

（3）《公司法》及有關部門關于知識產(chǎn)權出資作為公司注冊資本的有關規(guī)定，只是簡單的法律規(guī)定或行政性措施，并不符合現(xiàn)實社會中的極為復雜的情況，操作性極差。在實踐操作中人們感到無所適從。由此而造成的實際操作中故意規(guī)避法律與任意設計形成了極大的混亂，引發(fā)許多紛爭，壓制了權利人尤其是高新技術領域權利人的創(chuàng)新熱情，妨礙了技術成果等的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展進程。

三、《公司法》的修改

（1）將《公司法》第24條、80條中的“工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術”用語統(tǒng)一修改為“知識產(chǎn)權”。這不僅僅是法律用語的表述問題，而是立法對知識產(chǎn)權在法律上的地位的明確肯定，也可避免許多不必要的混亂和紛爭。

（2）《公司法》第23條規(guī)定有限公司注冊資本的最低限額為10萬元，第78條規(guī)定股份有限公司注冊資本的最低限額為1000萬元?！豆痉ā芬?guī)定的注冊資本最低限額是世界上的最高的，實際上，公司的注冊資本并不能必然顯示公司的實力。公司的實力在于其持續(xù)的創(chuàng)新發(fā)展能力，在于公司持續(xù)高效的利潤收益?！豆痉ā返囊?guī)定一方面制約了以知識產(chǎn)權作為主要資本的公司的設立，同時以也已成為滋生欺詐等不良社會風氣的因素之一。因此，應修改注冊資本最低限額的規(guī)定。

（3）允許以知識產(chǎn)權作價出資的比例突破不得超過公司注冊資本20%的限制，并針對有限責任公司和股份有限公司的發(fā)起人以知識產(chǎn)權作價入股的比例作出不同規(guī)定。大多數(shù)有限責任公司建立在人合基礎上，以知識產(chǎn)權作價入股時，入股比例可由出資人協(xié)商確定，寫入公司章程，法律不作硬性規(guī)定。以發(fā)起方式設立的股份有限公司與有限責任公司有許多相同特點，以知識產(chǎn)權作價入股的比例可比照執(zhí)行。當以募集方式設立股份有限公司，為避免公司設立過程中的欺詐行為，保證公司的正常營運資產(chǎn)和資金，以知識產(chǎn)權作價入股的比例可突破公司法的限制，但不應過高。

（4）《公司法》中增設兩合公司的規(guī)定，適應以高科為特征的風險投資的需求。兩合公司，指一人以上的無限責任股東與一人以上的有限責任股東組成，無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，有限責任股東對公司債務以出資額為限承擔有限責任。技術人員以其知識產(chǎn)權出資，全面參與公司的業(yè)務管理，組成公司的業(yè)務執(zhí)行機關，承擔無限責任。風險投資者只對其投資負責，不對技術人員的管理行為負責，對公司債務以其投資承擔責任。風險投資采用兩合公司的形式，在國外已有成功的驗證，美國高科技的發(fā)展是風險投資的最大領域，風險投資的發(fā)展充分體現(xiàn)了兩合公司的法律上的適應性。我國現(xiàn)行公司法無兩合公司的規(guī)定，因此，應增設這一制度，以利風險投資的發(fā)展，推動科技創(chuàng)新。

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