張翠榮

（100076 中鐵十九局集團電務(wù)工程有限公司 北京）

一、工程項目合同特點

（一）合同種類多

一個工程項目可能會涉及到建設(shè)工程施工（分包）合同、勘察設(shè)計合同、監(jiān)理合同、征地拆遷合同、采購合同、租賃合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、保險合同、培訓(xùn)合同、勞動合同、物業(yè)合同、用水用電合同等多個種類的合同，包括專屬管轄的合同和普通管轄的合同以及部分專門法院管轄的合同。

（二）合同當事人身份復(fù)雜

工程項目合同當事人有政府機關(guān)、中央企業(yè)、公司和社會組織，也有個體工商戶和自然人。合同當事人可能是兩方，也可能是三方、四方。

（三）合同履行地范圍廣

以工程為主業(yè)的公司，雖有經(jīng)營承攬的穩(wěn)定區(qū)域，但其具體項目分布仍然是天南海北，對應(yīng)的合同履行地沒有一個穩(wěn)定的地方。特別是最新的民訴法解釋發(fā)布以后，建設(shè)工程合同糾紛和房屋租賃合同糾紛被列入專屬管轄范疇之后，爭議條款的設(shè)定的穩(wěn)定性進一步被打破。

二、工程項目合同爭議條款設(shè)定之現(xiàn)狀

（一）合同管理人員法律素養(yǎng)普遍不高

工程項目分部范圍廣，合同管理人員不能確保標配到法務(wù)人員，其法律素養(yǎng)可想而知。而合同示范文本并不可能解決項目可能面對的所有問題。

（二）爭議條款設(shè)定主動權(quán)重視不夠

正因為上述合同管理人員法律素養(yǎng)不高，合同談判過程中的文本起草不自覺會依賴于相對方，爭議條款設(shè)定的主動權(quán)及其背后的隱形利益也不自覺就給放棄了。雖然部分管理人員會主動借助于網(wǎng)絡(luò)收集整理合同文本，但他們并不能靈活設(shè)定爭議條款，也就不能充分掌握爭議條款設(shè)定的主動權(quán)。

（三）爭議條款設(shè)定系統(tǒng)區(qū)劃不細

工程項目合同有普通管轄的合同，也有專屬管轄的合同，甚至還有專門管轄的合同。面對的當事人有政府機構(gòu)和中央企業(yè)，也有個體戶和自然人。不同合同和不同當事人的爭議條款設(shè)定的自然會有所不同。一般法律素養(yǎng)的人不可能有前述系統(tǒng)區(qū)劃的認知，而即使專業(yè)的人，不系統(tǒng)研究專業(yè)的事，也不會有前述系統(tǒng)區(qū)劃的認知。

三、工程項目合同爭議條款設(shè)立不當面臨的主要風險

（一）地方保護

因項目分布廣和合作方多，爭議受訴法院或仲裁委不可避免會在多個地域。而不是當?shù)仄髽I(yè)，地方保護很難突破，這是公司訴訟面臨的主要風險。

（二）不穩(wěn)定不可控

法律的執(zhí)行者也即爭議最終裁決者為自然人，裁判中主觀因素干擾不可避免，加之各地具體政策的迥異，不同地區(qū)對相同問題的認知和裁判尺度也不一樣，司法環(huán)境的不穩(wěn)定必然帶來不可控，風險也就自然而生。

四、工程項目合同爭議條款設(shè)定的建議

（一）配強管理人員

工程項目負責人對合同管理要予以高度重視，合同管理專員要高配，要確保除有工程管理經(jīng)驗外，還要有一定的法律專業(yè)知識，要有責任心和創(chuàng)新意識，要有一定的協(xié)調(diào)溝通能力，也要賦予一定實權(quán)。此外，公司也應(yīng)當加強合同管理專員的培訓(xùn)與交流，不斷提升其業(yè)務(wù)素質(zhì)。

（二）制定合同范本

公司應(yīng)結(jié)合項目類別和施工實際情況擬定合同示范文本，推行合同標準化管理，避免經(jīng)辦人員因?qū)I(yè)知識缺乏擬定錯漏的合同文本，給公司造成不必要的損失。同時，定期組織檢查合同，一方面確保合同范本真正推廣應(yīng)用，一方面及時了解和收集合同管理過程中遇到的新問題和新情況，便于及早應(yīng)對。

（三）動態(tài)收集相關(guān)法律法規(guī)

法律法規(guī)日新月異，地方法院對相同合同糾紛有關(guān)管轄的政策和理解也不盡相同，系統(tǒng)掌握，全面及時應(yīng)對是做好合同爭議條款設(shè)定管理的關(guān)鍵。同時，工程項目也應(yīng)適時注重“企法”共建工作，為項目營造良好的司法環(huán)境。

（四）具體合同具體應(yīng)對策略

1.普通管轄的應(yīng)對

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，一般合同爭議條款設(shè)定應(yīng)以工程項目法人機構(gòu)所在地人民法院管轄為原則。同時，通過“合同簽訂地”等其他與合同有關(guān)的實際聯(lián)系的地點變相實現(xiàn)前述原則。

2.專屬管轄的應(yīng)對

工程項目涉及專屬管轄的合同種類主要是建設(shè)工程施工類合同和房屋租賃合同。突破地域管轄的方式就是仲裁，考慮仲裁地便于對方當事人接受，應(yīng)以北京上海的商事仲裁機構(gòu)為宜。同時，合同相對方是政府機構(gòu)和中央企業(yè)的，也應(yīng)僅可能實現(xiàn)仲裁條款。此外，仲裁機構(gòu)名稱應(yīng)確保正確完整和唯一；避免仲裁條款和法院管轄同時存在。

3.專門管轄的運用

針對不同工程項目類別，爭議條款設(shè)定選擇不同法院或仲裁委管轄也不同。如鐵路工程項目設(shè)定為鐵路運輸法院管轄可能比地方法院管轄要好一些。

4.多個管轄法院的運用

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，爭議條款同時設(shè)定多個法院管轄已經(jīng)被認可。對談判難度大的客戶和多個當事人的合同，爭議條款設(shè)定可考慮引入多個法院的方案，盡可能爭取對公司有利的管轄法院設(shè)定。

5.主合同爭議條款最高效力的設(shè)定

為防止合同履約管理失控，應(yīng)確保在主合同中明確爭議條款的最高效力，即合同當事人之后簽訂的補充合同、會議紀要、來往函件等涉及到爭議解決方式的，均不得對抗此約定。