鄧 妍

北京盈科(天津)律師事務(wù)所，天津 300000

隨著我國市場經(jīng)濟的不斷完善和發(fā)展，在有限責(zé)任公司中投資人以隱性出資方式投資的現(xiàn)象變得越來越常見，由此引發(fā)的實踐中實際出資人與名義股東之間的糾紛也日益劇增。我國現(xiàn)行立法未明確規(guī)定實際出資人，即隱名股東的法律地位，因此投資人以隱性投資方式投資存在著股東身份無法被確認(rèn)、股東權(quán)益無法實現(xiàn)等諸多的法律風(fēng)險。有些隱名投資者甚至由于法律意識的缺失，相信所謂“交情”、“義氣”等具有風(fēng)險防范的功能，而不與委托的名義股東簽訂股權(quán)代持書面合同，或者不注意留存自己的投資證明，導(dǎo)致發(fā)生糾紛時法院僅認(rèn)定隱名股東與名義股東之間的關(guān)系是借貸法律關(guān)系，進(jìn)而喪失正當(dāng)?shù)耐顿Y權(quán)益。

一、隱名股東存在的原因

隱名股東(實際出資人)，是指實際出資并實際享有股東權(quán)利，但其姓名或者名稱并未記載于公司股東名冊及登記機關(guān)的登記文件的人，也即公司的真實出資人。我國法律條文中它不是一個明確存在的概念，其主要存在于理論與實踐當(dāng)中。與其相對的一個概念是名義股東(顯明股東)，即登記于股東名冊及公司登記機關(guān)的登記文件，但事實上并沒有向公司出資的人。從形式上而言，名義股東是公司的股東。

隱名股東的出現(xiàn)，存在著諸多的原因，簡單概述而來主要有以下幾個方面：

第一，投資人以隱性投資方式投資成為隱名股東，是為了規(guī)避我國的法律和政策。以一些外商投資者為例，我國法律對外商投資的領(lǐng)域和渠道進(jìn)行了細(xì)致的分類，在有些領(lǐng)域內(nèi)，是限制或者禁止外商投資的。而已經(jīng)身處在這些領(lǐng)域內(nèi)的外商投資者，又不想放棄眼前良好的收益和投資機會，所以選擇以隱名股東的身份，繼續(xù)參與出資。

第二，由于我國法律對有限責(zé)任公司股東人數(shù)有明確的限制，如果有限責(zé)任公司的實際出資人數(shù)眾多，就會導(dǎo)致部分出資相對較少的投資人不得不成為隱名股東。

第三，投資人由于主觀上的原因，不愿對外公開自己的實際經(jīng)濟情況而自愿成為隱名股東。

二、隱名股東的法律地位

隱名股東的法律地位可以從隱名股東與名義股東之間、與公司之間、以及與善意第三人之間的法律關(guān)系來探討。

第一，隱名股東與名義股東的關(guān)系。在實踐過程中，隱名股東通常與名義股東簽署代持股協(xié)議，來明確雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。有限責(zé)任公司的實際出資人(即隱名股東)與名義出資人(即名義股東)訂立合同，約定由隱名股東實際出資并享受股東權(quán)益，當(dāng)隱名股東與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議時，如果該合同沒有《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該合同有效，認(rèn)定隱名股東的實際股東身份。

第二，隱名股東與公司的關(guān)系。一般情況下，對公司而言，名義股東是公司的股東，而隱名股東是公司的實際出資人。如果隱名股東想要浮出水面，成為正式的公司股東，則需履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。由于有限責(zé)任公司具有人合性特點，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，隱名股東未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，向公司申請變更股東、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院將不予支持。

第三，隱名股東與善意第三人、債權(quán)人的關(guān)系。根據(jù)商事外觀主義原則，善意第三人的合法權(quán)益優(yōu)先被我國《公司法》所保護(hù)。隱名股東不能以其與名義股東之間的代持股協(xié)議來對抗善意第三人，名義股東對所代持股權(quán)的處分，為“有權(quán)處分”。名義股東處分股權(quán)造成隱名股東損失的，名義股東應(yīng)當(dāng)向隱名股東承擔(dān)違約賠償責(zé)任。相對的，如果隱名股東未按協(xié)議出資，公司債權(quán)人有權(quán)讓名義股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任。名義股東向債權(quán)人賠償后，可以向隱名股東追償。

三、隱名股東的法律風(fēng)險

我國法律雖然規(guī)定了隱名股東一定的法律權(quán)利，但并未從根本上降低隱名股東在實踐中所面臨的法律風(fēng)險。對隱名股東而言，在實務(wù)中以下風(fēng)險仍然比較突出：

第一，發(fā)生法律糾紛時，隱名股東與名義股東之間的代持股協(xié)議被認(rèn)定為無效或被撤銷。隱名股東享受投資權(quán)益的重要合法依據(jù)就是代持股協(xié)議。如果隱名股東在實際投資過程中未與名義股東簽訂投資合同，僅以口頭方式加以約定，沒有有效的投資證明，或者雖然簽訂了合同，但是由于法律知識的欠缺，導(dǎo)致合同約定的雙方權(quán)利義務(wù)不明確，甚至觸犯了法律的禁止性規(guī)定等情況，往往會導(dǎo)致在糾紛發(fā)生時，法院會認(rèn)定雙方的代持股協(xié)議無效或被撤銷。進(jìn)而導(dǎo)致隱名股東喪失投資權(quán)益，名義股東僅對隱名股東承擔(dān)返還不當(dāng)?shù)美姆韶?zé)任。

第二，隱名股東因其隱蔽性，無法直接參與投資公司的經(jīng)營決策，導(dǎo)致其投資效益降低。我國《公司法》第4條明確規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！钡捎陔[名股東身份的隱蔽性，使其無法依法享有上述權(quán)利，參加股東會議，發(fā)表自己的意見。甚至隱名股東想要了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況也要以名義股東為媒介。這就可能會導(dǎo)致隱名股東的合理建議未被公司有效采納，降低了其投資資本的收益。

第三，名義股東不按約定履行協(xié)議，濫用股東權(quán)利處分股權(quán)。我國《公司法》在名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題上，一方面認(rèn)可名義股東在形式上為公司股東的地位，認(rèn)定其處分股權(quán)的性質(zhì)為“有權(quán)處分”。另一方面，考慮到隱名股東才是實際的出資人，為了保障其權(quán)利，要求受讓人要滿足“善意取得”的條件來取得名義股東所處分的股權(quán)。受讓人“善意取得”股權(quán)的法律依據(jù)是最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)第26條第一款的規(guī)定：“除非隱名股東能夠證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道隱名股東和名義股東之間存在代持股協(xié)議的事實，否則第三人可依善意取得抗辯‘隱名股東’請求確認(rèn)處分股權(quán)行為無效的訴訟。”所以，在實務(wù)過程中，一旦名義股東不履行代持股協(xié)議，濫用處分權(quán)，如果受讓人是善意的，則隱名股東隨即喪失自己的隱性股權(quán)，無法繼續(xù)享有相應(yīng)的股權(quán)收益，僅能以名義股東違約為由，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。

第四，名義股東名下的實際出資人的財產(chǎn)被查封和強制執(zhí)行。名義股東的債權(quán)人可以依據(jù)法律對名義股東名下的股權(quán)申請查封和強制執(zhí)行。雖然隱名股東可以對此提出執(zhí)行異議，但是隱名股東與名義股東之間的代持股合同，僅存在對內(nèi)效力，不得據(jù)此對抗第三人。所以，隱名股東提出的異議，一般來講也很難獲得法院的支持。隱名股東雖然可以向名義股東追償，但是其也會因此喪失從公司繼續(xù)獲取投資效益的權(quán)利，造成重大的損失。

四、隱名股東法律風(fēng)險的防范

針對上述所闡述的隱名股東在實踐中存在的法律風(fēng)險，特提出如下幾條建議，對投資人隱性投資所帶來的投資風(fēng)險加以防范：

第一，投資時，慎重選擇隱性投資。防范隱性投資法律風(fēng)險最根本的途徑是慎重選擇。如果可以以顯名的方式投資，盡量避免以隱性投資的方式投資。雖然我國法律對隱名股東的權(quán)益有一定的規(guī)定，但是一旦名義持股人不履行或不完全履行代持股協(xié)議，隱名股東的權(quán)益都將遭受損失。即便隱名股東最終可以依法向名義股東追償，但是也會喪失股權(quán)收益，增加維權(quán)成本等眾多不必要的損失。

第二，不得不采取隱性投資時，要全面調(diào)查篩選確定名義股東。隱名股東投資權(quán)益的實現(xiàn)一般都要通過名義股東。雖然隱名股東可以依據(jù)代持股協(xié)議對名義股東的行為予以監(jiān)督，要求其積極全面地履行合同。但是實際操作過程中由于巨大經(jīng)濟利益的誘惑，有很多名義股東為了個人利益濫用名義股東的權(quán)利，造成隱名股東不可逆的損失。所以隱名股東在選擇名義股東時，一定要全方面考察名義股東的資信情況、負(fù)債情況、誠信記錄等，把握好名義股東的道德風(fēng)險。

第三，盡量采取書面的形式簽訂代持股協(xié)議，充分熟悉相關(guān)法律，保證代持股合同的效力，規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并妥善保存好相關(guān)的證明文件，如出資證明等。在簽訂代持股協(xié)議時，要注意寫明隱名股東作為公司實際出資人的法律地位、出資金額、收益方式、名義股東對隱名股東所應(yīng)承擔(dān)的公司經(jīng)營情況的報備義務(wù)、雙方之間的投資風(fēng)險分擔(dān)、違約責(zé)任的承擔(dān)等等內(nèi)容。以確保當(dāng)爭議發(fā)生時，隱名股東可以通過合同，證明自己的法律地位，保障自己的法律權(quán)利。必要時還可以讓名義股東為代持股協(xié)議提供相應(yīng)的擔(dān)保，以便糾紛發(fā)生時，及時獲得補救。隱名股東對其與名義股東之間的代持股協(xié)議、其對公司的出資的財務(wù)流轉(zhuǎn)憑證、以及隱名股東獲得公司股權(quán)分紅的收據(jù)等都應(yīng)妥善保管，以證明自己實際出資人的身份。

第四，通過公司章程約束名義股東，適度參與公司經(jīng)營，保障自身權(quán)益。公司章程，是由公司股東制定并一致通過的意思表示。具有法定性、真實性、確定性等法律特征。在公司章程中可以明確載明公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，可以規(guī)定限制股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵押等各項內(nèi)容。有條件的隱名股東可以通過公司章程來約束名義股東對股權(quán)的處分，以保障自己的權(quán)益。

綜上，投資人無論是自愿還是被動成為隱名股東，都應(yīng)在投資過程中，保持清醒的頭腦，充分做好投資前的風(fēng)險評估和投資后對名義股東履行協(xié)議的監(jiān)督。熟悉法律的相關(guān)規(guī)定，收集并妥善保存相關(guān)的證據(jù)材料，以便當(dāng)糾紛發(fā)生時能及時有效的應(yīng)對，保障自己合法的財產(chǎn)權(quán)利不受侵害。