郭 婧

寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏 銀川 750021

一、電子證據(jù)的內(nèi)涵與特征

盡管我國(guó)2012年《刑事訴訟法》《民事訴訟法》以及2014年《行政訴訟法》分別在第48條、第63條、第33條都將電子證據(jù)作為一種新的證據(jù)種類納入立法，在立法中電子證據(jù)得以明確，但在理論上，如何給電子證據(jù)定義仍在不斷地探索中。學(xué)界在時(shí)代發(fā)展的進(jìn)程中對(duì)電子證據(jù)有著不同的觀點(diǎn)，主要觀點(diǎn)有計(jì)算機(jī)證據(jù)說(shuō)、數(shù)據(jù)證據(jù)說(shuō)、電子材料說(shuō)。

(一)計(jì)算機(jī)證據(jù)說(shuō)，持此觀點(diǎn)是早期電子證據(jù)主要從計(jì)算機(jī)開始出現(xiàn)，再到電子證據(jù)主要以計(jì)算機(jī)為載體而產(chǎn)生，但隨著時(shí)代的發(fā)展，電子證據(jù)的載體已經(jīng)出現(xiàn)多樣化?；ヂ?lián)網(wǎng)時(shí)代的到來(lái)電子證據(jù)所存在的載體也在不斷變化，智能手機(jī)、電子設(shè)備、儲(chǔ)存設(shè)備都存在數(shù)據(jù)形式的信息。并且互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)淖C據(jù)也是重要的證據(jù)類型①。所以不能將電子證據(jù)的載體局限于計(jì)算機(jī)，計(jì)算機(jī)證據(jù)已經(jīng)不能完整的概括電子證據(jù)的內(nèi)涵與外延。

(二)數(shù)據(jù)證據(jù)說(shuō)，持此觀點(diǎn)認(rèn)為電子證據(jù)等同于數(shù)字證據(jù)。這種觀點(diǎn)的產(chǎn)生也是基于數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，但也具有局限性，如果以后出現(xiàn)具有數(shù)字化的內(nèi)涵卻并非電子載體的證據(jù)又將如何歸類，因此，不能將電子證據(jù)定義為某一具體事項(xiàng)，這并不是以發(fā)展的角度出發(fā)。

(三)電子材料說(shuō)，何家弘教授、劉品新教授都是持這一觀點(diǎn)。何家弘教授認(rèn)為電子證據(jù)是以電子形式存在的，用作證據(jù)使用一切材料及其派生物，或者說(shuō)，借助電子技術(shù)或設(shè)備而形成的一切證據(jù)②。劉品新教授認(rèn)為電子證據(jù)是以電子形式存在的，能夠作為證據(jù)使用的一切材料及其派生物③。這種觀點(diǎn)肯定了電子證據(jù)的產(chǎn)生、發(fā)展以及在司法應(yīng)用中以電子設(shè)備為載體，以互聯(lián)網(wǎng)為技術(shù)支持。這也就彌補(bǔ)了計(jì)算機(jī)證據(jù)說(shuō)的單一載體與電子數(shù)據(jù)說(shuō)沒能兼顧發(fā)展的角度下定義的缺陷。所以對(duì)電子證據(jù)概念的定義要以發(fā)展的角度去對(duì)待，從這個(gè)角度出發(fā)筆者認(rèn)同樊崇義教授對(duì)電子證據(jù)概念的觀點(diǎn)。樊崇義教授認(rèn)為子證據(jù)所依存的電子技術(shù)或電子設(shè)備的做法，都是權(quán)宜之計(jì)。故而對(duì)電子證據(jù)采用廣義的界定方法較為妥當(dāng)，即電子證據(jù)是指以電子技術(shù)為依托、以電子形式存在并借助一定的介質(zhì)或設(shè)備所展示出來(lái)能用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物。④

二、電子證據(jù)的特征

電子證據(jù)的產(chǎn)生是時(shí)代發(fā)展的產(chǎn)物，所以其特征也有著深深的時(shí)代特征。

(一)電子證據(jù)以電子形式進(jìn)行展現(xiàn)。如電子郵件、電子信息等以紙張打印的方式進(jìn)行提交，就不再是電子證據(jù)。

(二)電子證據(jù)的形式需要借助一定的電子設(shè)備。電子證據(jù)不論是二進(jìn)制代碼或者文字、圖片，想要以證據(jù)的形式在司法活動(dòng)中使用，都需要一定的電子設(shè)備來(lái)展示，電子設(shè)備是必不可少的。

(三)電子證據(jù)兼?zhèn)潆娮有畔⒌奶匦?。首先，電子證據(jù)不同于其他證據(jù)，其存形式、存在的實(shí)效都是具有電子信息的特征。電子證據(jù)依靠電子設(shè)備而存在，以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為支撐，但對(duì)于電子設(shè)備上的信息很容易受到外界的影響。不論是故意或者無(wú)意，電子設(shè)備的信息都可以被更改，被更改過(guò)的信息其真實(shí)性就會(huì)受到考驗(yàn)，這樣的信息作為證據(jù)出現(xiàn)也會(huì)影響整個(gè)司法活動(dòng)。同時(shí)，被更改的信息也會(huì)保存在電子設(shè)備或電子平臺(tái)中，這就體現(xiàn)了電子證據(jù)的獨(dú)特性，對(duì)電子信息的更改從其表面上可以造成誤認(rèn)，被更改的記錄也會(huì)存在于設(shè)備或后臺(tái)程序中，但這些數(shù)據(jù)具有專業(yè)性，非專業(yè)人員對(duì)此并不能全面深刻的認(rèn)識(shí)。專業(yè)的信息技術(shù)并不是司法人員所能具備的，所以在司法活動(dòng)中，對(duì)電子證據(jù)真實(shí)性的考查也提出了引得要求。其次，電子信息的保存也具有實(shí)效性，這是所有電子信息所具有的特征，各種電子信息、電子數(shù)據(jù)在不同的設(shè)備中，或同一設(shè)備中不同信息種類其實(shí)效都是不同的。甚至一設(shè)備中的信息出現(xiàn)在它設(shè)備中都會(huì)出現(xiàn)差異。從這兩個(gè)角度出發(fā)，電子證據(jù)的保全也變得尤為重要，更為重要的是對(duì)于不斷發(fā)展更新展現(xiàn)新特征的電子證據(jù)能夠做到如同其他證據(jù)，有著明確的證據(jù)規(guī)則、體統(tǒng)專業(yè)的認(rèn)識(shí)，這是電子證據(jù)發(fā)展所必須。

三、電子證據(jù)面臨的新挑戰(zhàn)

(一)電子證據(jù)與其他證據(jù)的關(guān)系

電子證據(jù)作為一種新的證據(jù)種類與其他證據(jù)形式的關(guān)系是不可忽視的，同時(shí)電子證據(jù)的正確理解與應(yīng)用也離不開對(duì)電子證據(jù)與其他證據(jù)關(guān)系的正確理解。

1.電子證據(jù)與書證的關(guān)系。書證是指以文字、符號(hào)、圖畫等形式所表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件真實(shí)情況的書面文件或其他物體⑤。電子證據(jù)與書證之間有著很多的契合部分，電子證據(jù)都可以通過(guò)打印的方式以紙質(zhì)的形式出現(xiàn)，這時(shí)作為證據(jù)將會(huì)成為書證。同樣的，電子證據(jù)發(fā)展出現(xiàn)了電子書證的形式，這就會(huì)給司法工作帶來(lái)新的困難。但電子證據(jù)與書證有著重要的區(qū)別。

首先，二者的載體不同。書證的載體也不只是紙張，其載體是多種多樣的，可以是竹片、塑料甚至布料等。電子證據(jù)與之相比則更加單一，電子證據(jù)的主要是以數(shù)字或模擬信號(hào)形式依附于一定的電子設(shè)備。

其次，二者證明力不同。書證不同于電子證據(jù)，其原件保存更為容易，也不易被修改，因此真實(shí)性更高。較之電子證據(jù)就非常的脆弱，一是電子證據(jù)的真實(shí)性難以確認(rèn)，電子證據(jù)其本質(zhì)還是電子數(shù)據(jù)或電子信息，其存在于電子設(shè)備中很容易受到篡改、破壞，隨之電子設(shè)備所呈現(xiàn)的內(nèi)容也會(huì)不同，甚至是與事實(shí)完全相反。雖然這些修改信息會(huì)保留在設(shè)備之上，但一般需要專業(yè)的技術(shù)人員才能實(shí)現(xiàn)。二是電子證據(jù)的取證、保存也很困難，電子證據(jù)不同于書證保存原件即可，電子證據(jù)的設(shè)備依靠于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)漏洞，證據(jù)的采集、傳輸、保存都會(huì)存在苦難。電子證據(jù)所依靠的設(shè)備需要專業(yè)人員專業(yè)技術(shù)，一般當(dāng)事人或司法工作人員無(wú)法勝任，并且在取證都結(jié)束后還存在保存的問(wèn)題，不同的設(shè)備也可能會(huì)導(dǎo)致證據(jù)的滅失。所以，電子證據(jù)的脆弱性與專業(yè)性就使得其證明力大大受到影響。

第三，依靠的技術(shù)不同。書證主要是文字、圖畫、符號(hào)等對(duì)案件完整的反應(yīng)，其表現(xiàn)形式更多的是靜態(tài)的，或單一的。電子證據(jù)則主要是以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托，通過(guò)數(shù)字或模擬信號(hào)在電子設(shè)備上反應(yīng)出來(lái)，其表現(xiàn)形式多種多樣，也更加生動(dòng)。

2.電子證據(jù)與視聽資料的關(guān)系。電子證據(jù)與視聽資料有著相似的表現(xiàn)形式，所以很容易將二者混淆。視聽資料可以以電子設(shè)備所展現(xiàn)出來(lái)，但并不能因此將二者對(duì)等。試聽資料依靠的是錄音、錄像等，這些資料也可以存在于其他設(shè)備中，并且也不需要互聯(lián)網(wǎng)的傳輸。從技術(shù)層面來(lái)講二者應(yīng)用的技術(shù)也不同，視聽資料的表現(xiàn)形式也是多種多樣的。如書證一樣，視聽資料的證明力也不同于電子證據(jù)。

書證與視聽資料在司法活動(dòng)中與電子證據(jù)的關(guān)系較為密切，也容易造成混淆。而與其他的證據(jù)形式之間的區(qū)別較為明顯也更容易區(qū)別判斷。

(二)電子證據(jù)存在的問(wèn)題

明確了電子證據(jù)與其他證據(jù)的關(guān)系之后會(huì)發(fā)現(xiàn)電子證據(jù)作為新的證據(jù)形式在司法活動(dòng)中存在很多問(wèn)題還需要解決。

1.電子證據(jù)的取證問(wèn)題。取證主要存在兩個(gè)問(wèn)題，一是取證手段問(wèn)題，電子證據(jù)在取證時(shí)具有脆弱性，不得當(dāng)?shù)姆椒〞?huì)使其受到損害，電子證據(jù)的脆弱性以及專業(yè)性要求在取證時(shí)要有專業(yè)人員操作。二是判斷真實(shí)性問(wèn)題，在取證時(shí)判斷證據(jù)是否真實(shí)以及是否會(huì)破壞真實(shí)性都是需要解決的。

2.電子證據(jù)保全問(wèn)題。保全是電子證據(jù)真實(shí)性的有效方法。而對(duì)電子證據(jù)保全不僅需要專業(yè)人員還需要專業(yè)設(shè)備的支持。

3.司法工作人員對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)知問(wèn)題。電子證據(jù)與其他證據(jù)不同的是它還兼?zhèn)淞烁呖萍夹?，這就引發(fā)了另外的問(wèn)題。司法工作人員對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)知是參差不齊的。如年齡問(wèn)題，相對(duì)于年長(zhǎng)者，年輕的個(gè)工作人員更能接受與了解這些高科技設(shè)備，但對(duì)于司法工作年輕人經(jīng)驗(yàn)卻不著不足。其二，專業(yè)不同，術(shù)業(yè)有專攻，對(duì)于電子證據(jù)的應(yīng)用司法工作人員的專業(yè)技術(shù)了解程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到專業(yè)的技術(shù)人員。但專業(yè)技術(shù)人員對(duì)于司法領(lǐng)域了解不全面，這就出現(xiàn)了在司法工作中遇到高科技性較強(qiáng)的問(wèn)題需要專業(yè)技術(shù)人員來(lái)解決，電子證據(jù)的應(yīng)用較之其他證據(jù)來(lái)講也更加困難。甚至還會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)領(lǐng)域之間無(wú)法對(duì)接的問(wèn)題。

4.電子證據(jù)載體的配置問(wèn)題。電子證據(jù)的脆弱性還表現(xiàn)在不同的設(shè)備也會(huì)導(dǎo)致證據(jù)的破壞，所以對(duì)電子證據(jù)設(shè)備的配置、更新、維護(hù)都是必不可少的。并且互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展也是電子證據(jù)未來(lái)發(fā)展的重要支撐。

電子證據(jù)除了以上的問(wèn)題，未來(lái)可能還有更多挑戰(zhàn)需要我們?nèi)ビ?。電子證據(jù)的發(fā)展是勢(shì)不可擋的，而對(duì)其今后也是全方位的、專業(yè)化的發(fā)展。

[ 注 釋 ]

①皮勇.電子證據(jù)規(guī)則研究[M].北京：中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2005.

②何家弘.電子證據(jù)法研究[M].北京：法律出版社，2002.

③劉品新.論電子證據(jù)的定位：基于現(xiàn)行證據(jù)法律的思辨[J].法商研究，2002(4).

④樊崇義，李思遠(yuǎn).論電子證據(jù)時(shí)代的到來(lái)[J].蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)，2016(2).

⑤建林.證據(jù)法學(xué)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002.