王登山

問題

合同雙方能否依據(jù)未經(jīng)備案的補充協(xié)議進行結算？

2007年12月發(fā)包人與承包人簽訂《建設工程施工合同》，約定發(fā)包人將某城中村改造工程發(fā)包給承包人施工，合同采用可調(diào)價格結算，按照竣工圖紙、竣工資料計算工程量，套用2003年《河北省建設工程計價依據(jù)》計價。該合同向有關建設主管部門進行了備案。

施工過程中，因案涉地塊拆遷戶堵門、材料供應、農(nóng)民工勞務費等問題，發(fā)生了多次停工。為此雙方在當?shù)赜嘘P部門的協(xié)調(diào)下簽訂《補充協(xié)議書》，約定發(fā)包人向承包人支付賠償金1100萬元，變更施工合同采用固定單價的方式結算，其中住宅為1650元/㎡、商業(yè)為1950元/㎡，同時約定了工程款支付時間等事宜。

《補償協(xié)議書》簽訂后，承包人恢復施工。后因發(fā)包人未按時向承包人支付工程款，再次停工，雙方再次產(chǎn)生糾紛，合同無法繼續(xù)履行。承包人起訴至法院要求發(fā)包人依照補充協(xié)議書支付工程款4000萬元及停工補償費2000萬元。發(fā)包人抗辯：第一，工程未經(jīng)竣工驗收，且工程存在質(zhì)量問題，發(fā)包人不應支付工程款。第二，即使需支付工程款，亦應按照備案合同確定工程價款；《補充協(xié)議書》是未經(jīng)備案的黑合同，不應作為結算依據(jù)。

律師觀點

1.建設工程尚未完工，如合同已無法繼續(xù)履行，雙方應就已完成部分進行結算。

發(fā)包人抗辯案涉工程未經(jīng)竣工驗收，也存在質(zhì)量問題，按照最高院關于建設工程司法解釋第十六條和第三條的規(guī)定，承包人不具備主張工程款的條件。

最高院關于建設工程司法解釋的上述條款，是針對全部工程已經(jīng)完工，經(jīng)修復仍不合格的，承包人主張工程款的不予支持。該工程屬于尚未全部完工的工程，且因糾紛已經(jīng)無法繼續(xù)履行，對已經(jīng)施工的部分進行清理結算的情況，不屬于最高人民法院關于建設工程司法解釋相關條款規(guī)定的情況，故發(fā)包人的該抗辯理由不能成立，承包人可就已施工的部分主張工程款。

2.《補充協(xié)議書》系雙方當事人在合同履行過程中協(xié)商一致的合同變更，不屬于未經(jīng)備案的黑合同，合法有效。

承包人主張按雙方簽訂的《補充協(xié)議書》約定的固定單價方式進行結算。發(fā)包人主張應按照《建設工程施工合同》約定的可調(diào)價方式進行結算，理由為：《建設工程施工合同》屬于經(jīng)有關部門備案的白合同，而《補充協(xié)議書》屬于未經(jīng)有關部門備案的黑合同，應當以備案的合同作為確定工程價款結算的依據(jù)。如何認定《補充協(xié)議書》的效力？

最高院關于建設工程司法解釋第二十一條關于“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據(jù)”之規(guī)定針對的是當事人在中標合同之外另行簽訂建設工程施工合同，以架空中標合同、規(guī)避中標行為和行政部門監(jiān)管的情形。

該《補充協(xié)議書》是在雙方履行《建設工程施工合同》過程中，為了解決因工程多次停工給承包人造成的損失而簽訂，只是變更了結算方式，《建設工程施工合同》其他條款仍然有效?！堆a充協(xié)議書》屬于雙方當事人在合同履行過程中經(jīng)協(xié)商一致的合同變更，且為雙方當事人真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。故此，《補充協(xié)議書》不屬于最高院關于建設工程司法解釋第二十一條規(guī)定的情形，合法有效。

3.雙方應當按照《補充協(xié)議書》進行結算。

《建設工程施工合同》、《補充協(xié)議書》兩份協(xié)議均合法有效，雙方應依約履行。因《補充協(xié)議書》簽訂在后，且對《建設工程施工合同》的約定進行了變更，雙方應按照《補充協(xié)議書》約定的固定單價方式進行結算。

4.對承包人的啟示。

建設工程施工合同因發(fā)包人原因?qū)е聼o法繼續(xù)履行時，承包人可積極與發(fā)包人協(xié)商、簽署對承包人有利的補充協(xié)議書，雙方可就工程款結算方式、支付時間、對承包人的補償?shù)葍?nèi)容進行約定。當雙方發(fā)生糾紛時，補充協(xié)議書可以作為處理雙方爭議的依據(jù)。

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