論案由選擇的考慮因素

陳苒冉

[摘要]案由是民事訴訟中的一個基本的概念，在司法實踐中運用廣泛。本文通過介紹民事案件案由的定義、特征、確立案由的一般規(guī)則以及確立案由應(yīng)當(dāng)考慮的方面，對訴訟活動中案由選擇的問題進行了闡述，旨在整理實務(wù)中確立的如何選擇案由的基本方法。

[關(guān)鍵詞]民事案由 案由選擇

一、確定案由的一般規(guī)則

關(guān)于民事案件案由的定義，目前學(xué)界上并沒有一個準(zhǔn)確的界定，無論是民事訴訟法還是相關(guān)的司法文件都沒有對定義有一個準(zhǔn)確的解釋。有學(xué)者認(rèn)為案由就是案件的名稱，也有認(rèn)為案由是案件的由來或內(nèi)容提要。筆者認(rèn)為將案由定義為“對案件法律性質(zhì)的高度概括”比較準(zhǔn)確。由于案由具有法定性，而法律關(guān)系也具有法定性，因此將案由定義為法律關(guān)系是比較合理的。由于每個個案的內(nèi)容都會不一樣，案件的內(nèi)容具有獨一性，與案由的法定性是相沖突的，因此將案由定義為案件內(nèi)容提要不夠準(zhǔn)確。

一般來說，原告律師在起訴時應(yīng)當(dāng)從《民事案件案由規(guī)定》當(dāng)中選擇訴由，首先考慮三級案由，依據(jù)案件的法律關(guān)系性質(zhì)找到了適當(dāng)?shù)娜壈赣芍笤倏丛撊壈赣芍率欠裼懈鼮楹线m的四級案由，如果有的話就適用該四級案由，如果沒有就適用該三級案由；只有在沒有合適的三級案由之時才會考慮二級和一級案由。

（一）立案審查階段的案由確定規(guī)則

在立案審查階段，由于法官僅收到原告的起訴書，因此法官只能從起訴書中寫明的案件情況和相關(guān)證據(jù)來判斷案由，所以一般情況下會以當(dāng)事人起訴書中說明的案由來確定。

（二）庭審結(jié)束后的案由確定規(guī)則

案件進入審理階段之后，經(jīng)過了庭上雙方的舉證、質(zhì)證以及法庭辯論，法官對于案件的情況此時已經(jīng)有了公正、詳細的了解，對于案件具體反映的案由也已經(jīng)有了準(zhǔn)確的把握。若此時法官發(fā)現(xiàn)案件實際的案由與原告訴稱的案由不相符合，那么法官在一定范圍之內(nèi)可以對案由進行修改，案件的最終案由以判決書中闡明的案由為準(zhǔn)。

（三）多個法律關(guān)系的案由確定

有時候一個案件中會出現(xiàn)幾個法律關(guān)系，如借款關(guān)系和擔(dān)保關(guān)系并存、交通事故損害責(zé)任關(guān)系和保險關(guān)系并存的情況，此時若幾個法律關(guān)系中存在主從關(guān)系，則按主法律關(guān)系確定案由；若幾個法律關(guān)系的性質(zhì)相同，自然可以確定共同的一個案件案由。

如果幾個法律關(guān)系性質(zhì)不一樣：（1）在調(diào)解的過程當(dāng)中，如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人之間就某個法律關(guān)系爭議較大，就以這個法律關(guān)系的性質(zhì)來確定案由；（2）有獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟中，可以本訴訴爭的法律關(guān)系確定案由；（3）其他情況下，可以按訴爭的兩個以上法律關(guān)系具有的共同上一級案由確定。

二、案由選擇應(yīng)考慮的幾個方面

案由選擇在訴訟過程中是十分重要的，它可以決定法院的管轄、案件的訴訟時效，以及適用的法律規(guī)范。案由選擇對原告來講尤為重要，它不但決定著訴訟請求的合法性，決定著舉證責(zé)任的承擔(dān)，甚至直接決定著案件的成敗。關(guān)于案由的選擇，可以從以下幾個方面來進行考慮：

（一）考慮原告能否獲得最大限度的賠償

考慮原告是否可以獲得最大限度的賠償，是否能使原告受到的損失得到最大限度的恢復(fù)，這是案由選擇過程中最應(yīng)當(dāng)考慮的因素。下面通過一則案例來進行說明：

王某于2003年6月進城務(wù)工，在天星飯店擔(dān)任勤雜工。同年8月王某騎三輪車為飯店運菜，在途經(jīng)一城市道路的十字路口時與張某駕駛的農(nóng)用車相撞，王某當(dāng)場死亡。經(jīng)交警部門對事故現(xiàn)場勘查認(rèn)定，王某因不按交通標(biāo)志行駛，負事故的主要責(zé)任，張某負次要責(zé)任。

在這則案件中，存在的法律關(guān)系是王某和天星飯店的雇傭關(guān)系，以及在交通事故當(dāng)中張某對王某的損害賠償關(guān)系。如果案由選擇交通事故損害賠償，由于王某在事故中負主要責(zé)任，因此張某對其的賠償比例會很小。但是如果選擇雇員損害賠償，由于天星飯店是雇主，其對雇員在工作中受到的損害應(yīng)承擔(dān)無過錯責(zé)任，因此可以更好的維護王某的利益。

在這則案件中，雖然以交通事故損害賠償為案由進行訴訟也能維護到王某的利益，但是由于選擇雇員受損害賠償王某可以獲得的賠償更多，因此應(yīng)以能使原告可以獲得最大限度賠償?shù)陌赣蓙碜鳛槠鹪V的案由。

（二）考慮案件爭議的法律關(guān)系

對于案件爭議的法律關(guān)系性質(zhì)的準(zhǔn)確把握也是選擇案由的關(guān)鍵，錯誤的選擇有可能因案由不當(dāng)被法院駁回訴訟請求。下面通過三則案例來進行說明：

案例一：某礦山經(jīng)營者張某，在礦石的開采過程中請王某用其家養(yǎng)的毛驢為其馱運礦石，并簽署協(xié)議約定了馱運的數(shù)量及報酬等。一天，王某在礦區(qū)給礦石裝框時，礦區(qū)的一堵墻突然倒塌，將王某砸傷，住院治療60天，支付醫(yī)療費近萬元。后王某以雇員受損害糾紛為由向法院提起訴訟，認(rèn)為其與張某之間系雇用關(guān)系，其在雇用期間受到的傷害應(yīng)由雇主承擔(dān)責(zé)任，并提供了醫(yī)療費單據(jù)及馱運合同。經(jīng)審理法院認(rèn)為，從王某提供的證據(jù)來看，王某與張某之間的雇用關(guān)系并不成立，他們之間屬承攬關(guān)系，所以，駁回王某的請求。

在這個案件當(dāng)中，原告律師僅考慮到了責(zé)任承擔(dān)的問題，但是沒有考慮到本質(zhì)上的法律關(guān)系的性質(zhì)的問題，由于法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)識錯誤從而導(dǎo)致了敗訴的結(jié)果。在這則案件當(dāng)中，由于王某受到損害系被墻打傷所致，墻屬于張某的建筑物，選擇建筑物致人損害賠償無疑是對王某最為有利的案由。因為建筑物致人損害賠償糾紛屬特殊侵權(quán)案件，在舉證責(zé)任的分擔(dān)和過錯責(zé)任的承擔(dān)上與雇員受害賠償糾紛存在著很大的區(qū)別。

案例二：某個公司花費巨資從一個大型游戲公司那里獲得了授權(quán)，然后組織了很多游戲高手來比賽，同時把現(xiàn)場的比賽錄制成視頻，轉(zhuǎn)播到自己的網(wǎng)站上。就在轉(zhuǎn)播時，來現(xiàn)場觀看的一個觀眾偷偷用自己的電子設(shè)備自行攝制了現(xiàn)場的比賽畫面，后來發(fā)布在自己經(jīng)營的網(wǎng)站上。那么，對于這樣的行為，這個公司應(yīng)當(dāng)如何維權(quán)呢？

提到視頻的問題很多人可能第一反應(yīng)會是著作權(quán)的侵權(quán)。但是由于電子競技的特殊性，目前其被歸為體育賽事的一種，而依據(jù)國際共識，對體育賽事的錄制一般不構(gòu)成作品。因此，此案不能提起著作權(quán)的侵權(quán)，這種所謂的“盜播行為”侵犯的是權(quán)利人的財產(chǎn)利益，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)責(zé)任糾紛來進行起訴。

案例三：在商品銷售中，為了廣告宣傳、吸引消費者的需要，一些制造商會在正式的商品之外，附贈或者單獨贈送一些貼附相同商標(biāo)的產(chǎn)品，也就是所謂的“非賣品”。在商業(yè)實踐中，部分經(jīng)銷商從生產(chǎn)商處購買正式商品并獲贈部分“非賣品”后，會出于牟利目的將“非賣品”當(dāng)成正式商品自行標(biāo)價出售。制造商為了抵制這樣的行為起訴經(jīng)銷商時應(yīng)當(dāng)用什么樣的案由呢？

提到出售商品，很自然會聯(lián)想到商標(biāo)侵權(quán)。但是這種銷售非賣品的行為并非構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，因為即使將非賣品贈與消費者，制造商的目的也是為了給后續(xù)商品的銷售起到一個宣傳的作用，因此兩者都屬于“用于銷售的商標(biāo)使用”。這種銷售非賣品的行為應(yīng)當(dāng)以合同違約來進行訴訟。制造商的這種贈與行為意味著其與經(jīng)銷商之間達成了一個贈與合同，其中經(jīng)銷商的義務(wù)是將非賣品贈與消費者。經(jīng)銷商銷售非賣品的行為實質(zhì)上是違反了合同的義務(wù)。

（三）考慮案件的管轄法院

案由的選擇也涉及到管轄法院的問題，選擇的管轄法院要盡可能的減少當(dāng)事人的訴訟成本。不同案由管轄的法院有可能會不一樣，如選擇侵權(quán)訴訟，則被告住所地以及侵權(quán)行為地（包括侵權(quán)行為實施地、損害結(jié)果發(fā)生地）法院均有管轄權(quán)；如果選擇違約訴訟，則只能在合同履行地或被告住所地才有管轄權(quán)。

（四）考慮案件訴訟時效

選擇不同的案由訴訟時效可能會不一樣，如提起違約之訴的訴訟時效是兩年，而提起人身損害賠償?shù)脑V訟時效是一年。在選擇案由的時候也要注意訴訟時效的長短對當(dāng)事人利益的影響。

（五）考慮舉證的難易程度

舉證責(zé)任的分配在很大程度上也影響著原告是否能夠勝訴。不同的案由其舉證責(zé)任也不同。比如：一個人被樓上落下的花盆砸傷了，如果他以人身損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件將被確定為一般侵權(quán)案件，原告只能選定一個人或一個住戶為被告，并對他所認(rèn)定的被告實施了傷害行為負舉證責(zé)任；如果他以共同危險行為致人損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件就將被確定為特殊侵權(quán)案件，原告就可將所有可能實施傷害行為的個人或者住戶列為被告，被告必須為自己沒有實施傷害行為負舉證責(zé)任。

在上述案例中，原告是被高空墜落物砸傷的，很難具體鎖定被告是誰，更不用說證明被告的行為與自己受到損害之間有因果關(guān)系了，因此以人身損害賠償糾紛為案由舉證十分困難。但是以共同危險行為致人損害賠償糾紛為案由，此時舉證責(zé)任在被告，對原告是十分有利的。

（六）考慮承擔(dān)責(zé)任的主體的履行能力

責(zé)任主體的履行能力對原告利益能否得到保護是至關(guān)重要的。作為原告律師，應(yīng)對可能做被告的主體的賠償能力進行判斷，選擇有賠償能力的主體做被告，進而確定案由。如上述的天星飯店的案例中，天星飯店的履行能力顯然強于張某，讓天星飯店做賠償主體自然更有利于王某。

（七）考慮是否最能直接保護當(dāng)事人的利益

有些案件中有好幾個可供選擇的案由，除了考慮上述的一些方面之外，還要考慮在案件審理過程中是否會出現(xiàn)一些不確定的因素。如醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療事故賠償糾紛都能夠達到維護當(dāng)事人利益的目的，但是醫(yī)療事故賠償糾紛存在鑒定程序浩繁、事故標(biāo)準(zhǔn)高、醫(yī)療圈內(nèi)的人情關(guān)系、互不揭短的潛規(guī)則等因素影響，使一些醫(yī)療糾紛不能認(rèn)定為醫(yī)療事故。而醫(yī)療損害賠償糾紛僅需要證明醫(yī)療行為和損害后果有因果關(guān)系，而且醫(yī)療人員都是司法部指定的專業(yè)人員，又無地域上的束縛，所以選擇醫(yī)療損害賠償糾紛更能達到直接保護當(dāng)事人利益的目的。

原告進行訴訟的目的就是希望得到損害賠償，雖然應(yīng)當(dāng)盡量追求當(dāng)事人利益的最大化，但是訴訟中可能出現(xiàn)的風(fēng)險也應(yīng)當(dāng)考慮進去。如果選擇的案由雖然最后的賠償額可能很高，但是由于不確定的因素太多，導(dǎo)致敗訴的可能性會很大，那么律師在選擇是應(yīng)當(dāng)仔細權(quán)衡利弊，做出最合理的判斷與選擇。

三、總結(jié)

在實務(wù)當(dāng)中，案由的選擇對律師來說有時候是一件比較困難的事情。因為律師在起訴狀中就要確定案由，但由于當(dāng)時還沒有進行證據(jù)交換，原告律師有時候也很難確定案件中具體的案情、法律關(guān)系是怎樣的，自然也沒有辦法選擇一個合適的案由。雖然在訴訟過程中原告可以對他的案由進行修改，但這樣會導(dǎo)致以之前確定的案由為依據(jù)的努力付之東流，同時也未必有充足的時間準(zhǔn)備重新確立的案由的相關(guān)材料。但如果雙方當(dāng)事人僅就事實涉及的相關(guān)問題進行舉證質(zhì)證，法官依據(jù)案件審理的情況再最終確定案由的話，可以減少原告律師因案由選擇錯誤而面臨的敗訴風(fēng)險。

盡管目前原告律師在起訴狀中就要闡明案由有時會有一些困難，但是結(jié)合上述的案由選擇的方法以及應(yīng)當(dāng)考慮的方面，還是可以較為科學(xué)準(zhǔn)確的確定案件案由的。考慮的方面再多最重要的還是要認(rèn)清案件的法律關(guān)系的性質(zhì)，這個是確定案件案由的關(guān)鍵。只有在認(rèn)清案件法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上，再考慮管轄、訴訟時效、舉證責(zé)任等方面的問題才能做出正確的選擇。