(華東政法大學(xué) 上海 200333)

一、 區(qū)分原則概述

國際法院在《使用核武器或以核武器相威脅的合法性問題咨詢意見》中列出了一些“構(gòu)成人道法制度的核心原則”(core principles)。這些原則主要是有關(guān)敵對行動的基本原則，包括“區(qū)分原則”、“禁止使用不分皂白的武器的原則”、“避免不必要痛苦原則”等。國際人道法的基本原則反應(yīng)了武裝沖突中的現(xiàn)實和基本規(guī)則，其為了達到人道與軍事需要之間的平衡，在任何時間、任何地點、任何情況下都理應(yīng)被遵守。

區(qū)分原則(principle of distinction)要求沖突各方必須區(qū)分戰(zhàn)斗員與非戰(zhàn)斗員、武裝部隊與平民以及軍事目標與非軍事目標。1977年第一議定書第48條，即“基本規(guī)則”規(guī)定：“......沖突一方的軍事行動僅應(yīng)以軍事目標為對象?！痹撛瓌t體現(xiàn)了國際人道法的目的之一，即“保護”，保護的對象包括未直接參與敵對行動和曾經(jīng)參與敵對行動，但又退出敵對行動的平民居民和個人。

區(qū)分原則隨武器和戰(zhàn)爭的變革而發(fā)展。第一個《日內(nèi)瓦公約》于1864年通過，那時軍隊交戰(zhàn)的戰(zhàn)場戰(zhàn)線清晰，國際人道法的主要目的在于減輕士兵的苦難。隨著武器的技術(shù)革新，大量的平民在戰(zhàn)爭中遭受性命和財產(chǎn)的重大損失，保護平民成了亟待解決的問題。特別是到了二戰(zhàn)以后，平民日益頻繁地直接參與了敵對行動，區(qū)分原則該如何適用面臨了一些新挑戰(zhàn)。

以二戰(zhàn)中中國戰(zhàn)場為例，平民為保家衛(wèi)國拿起自制的武器與日軍搏斗，這一行為是否使他們喪失了平民身份而不再受區(qū)分原則保護？在抗日戰(zhàn)爭的相持階段，我國軍隊化整為零散入民間休整，他們借宿的農(nóng)舍是否被認為提供了軍事利益而可以攻擊？現(xiàn)代戰(zhàn)爭如伊拉克戰(zhàn)爭、敘利亞戰(zhàn)爭中，作戰(zhàn)行為轉(zhuǎn)向平民居民中心以及開展城市戰(zhàn)的趨勢愈加明顯，軍事目標與非軍事目標之間的界限也愈加模糊。

二、 軍民融合發(fā)展趨勢

軍民融合發(fā)展作為一項國家戰(zhàn)略，關(guān)乎國家安全和發(fā)展全局，既是興國之舉，又是強軍之策。當前，隨著世界科技革命和新軍事變革的發(fā)展，傳統(tǒng)軍事斗爭逐漸演變?yōu)樾畔⒒瘧?zhàn)爭，國家間的對抗表現(xiàn)為以國家整體實力為基礎(chǔ)的體系對抗。美國、英國等發(fā)達國家均采用不同模式建構(gòu)和完善了其軍民融合發(fā)展體系，取得了豐碩成果。對我國而言，打破軍地系統(tǒng)“各自為戰(zhàn)”的傳統(tǒng)模式、有效整合軍地資源、走軍民融合發(fā)展道路是富國強軍的必然選擇。

軍民融合是一項戰(zhàn)略性、綜合性、復(fù)雜性的系統(tǒng)工程，是軍民兩者相互滲透、交融的過程。軍民融合的涵義主要包括：發(fā)展軍民兩用技術(shù)，實現(xiàn)軍民技術(shù)上的融合；實現(xiàn)軍民兩用技術(shù)轉(zhuǎn)移，即軍事技術(shù)轉(zhuǎn)民用和民用技術(shù)轉(zhuǎn)軍用，實現(xiàn)軍民企業(yè)融合；在國防采辦過程中，充分利用民用產(chǎn)品和服務(wù)；在行政管理上實現(xiàn)軍民融合；在產(chǎn)業(yè)鏈分工上，建立開放型產(chǎn)業(yè)鏈，實現(xiàn)可共用的產(chǎn)品、技術(shù)、設(shè)施及其價值。

在2017年6月20日召開的中央軍民融合發(fā)展委員會第一次全體會議上，習(xí)近平總書記指出，推動軍民融合深度發(fā)展，必須以點帶面推動整體水平提升?；A(chǔ)設(shè)施建設(shè)和國防科技工業(yè)、武器裝備采購、人才培養(yǎng)、軍隊保障社會化、國防動員等領(lǐng)域軍民融合潛力巨大，要強化資源整合力度，...海洋、太空、網(wǎng)絡(luò)空間、生物、新能源等領(lǐng)域軍民共用性強，要在籌劃設(shè)計、組織實施、成果使用全過程貫徹軍民融合理念和要求，抓緊解決好突出問題，加快形成多維一體、協(xié)同推進、跨越發(fā)展的新興領(lǐng)域軍民融合發(fā)展格局。

由此可見，軍民融合所涉及的領(lǐng)域從器物層面、技術(shù)層面到管理層面、思想層面，由表及里，面面俱到。

三、 軍民融合與區(qū)分原則的沖突

綜上所述，二者之間的沖突已然顯現(xiàn)出來，即適用區(qū)分原則的范圍是否應(yīng)該擴大或者縮??？

在戰(zhàn)爭或者武裝沖突中，區(qū)分原則要求敵對雙方對軍事目標與民用目標加以區(qū)分，無法提供軍事利益的目標，甚至那些是否提供軍事利益存在疑問的目標都不得作為攻擊對象；而在貫徹施行軍民融合發(fā)展戰(zhàn)略的過程中，習(xí)總書記在發(fā)言中曾經(jīng)提到“基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和國防科技工業(yè)、武器裝備采購、人才培養(yǎng)、軍隊保障社會化、國防動員等領(lǐng)域軍民融合潛力巨大”，也即隨著軍民融合戰(zhàn)略的逐步發(fā)展和深入，這些目標均成為了可以提供軍事利益的目標，那么這樣的軍民兩用目標是會因為其具有的軍事性質(zhì)作為被攻擊的對象，還是可以因為其民用性質(zhì)而免于攻擊？

對這個問題的討論要從區(qū)分原則與軍民融合的目標出發(fā)。區(qū)分原則作為國際人道法的基本原則，國際法院在《使用核武器或以核武器相威脅的合法性問題咨詢意見》里，重申這項原則是人道法的“核心原則”，它的宗旨在于保護平民和民用目標。

軍民融合經(jīng)歷了軍民結(jié)合到軍民分離再到軍民融合的過程。在人類社會出現(xiàn)國家的早期，生產(chǎn)力低下，生產(chǎn)工具與兵器之間沒有很大區(qū)別，人口也并不充足，因此產(chǎn)生了軍民結(jié)合的特點；隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，兵器從生產(chǎn)工具中分離出來，軍民由一體逐漸走向分開；同時隨著科學(xué)技術(shù)的進步與信息交流的深入，當代戰(zhàn)爭已經(jīng)不是兩國軍隊之間的較量，而是兩個民族之間的斗爭，因此軍民融合出現(xiàn)在國家戰(zhàn)略當中。軍民融合戰(zhàn)略把戰(zhàn)爭潛力寓于國家經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展之中，期望用較少的投入獲得較大的國防效益，實現(xiàn)富國強軍的最終目標。

由此看來，區(qū)分原則與軍民融合戰(zhàn)略從要實現(xiàn)的目標來說可以并行不悖，區(qū)分原則強調(diào)在戰(zhàn)爭中對平民個人和平民居民的保護，軍民融合強調(diào)在各個可能的領(lǐng)域中“寓軍于民”，只是在施行過程中，對一個目標是否可以提供軍事利益存在一定疑問。

習(xí)近平總書記在講話中指出，“海洋、太空、網(wǎng)絡(luò)空間、生物、新能源等領(lǐng)域軍民共用性強”，表明這些領(lǐng)域?qū)⒅饾u出現(xiàn)更多軍民兩用目標，爭議焦點集中于倘若發(fā)生戰(zhàn)爭或者武裝沖突，這些軍民兩用目標是否可以適用區(qū)分原則。

一種觀點認為，軍民兩用目標代表其具有軍事屬性，可以為交戰(zhàn)方提供軍事利益，如企業(yè)同時生產(chǎn)民用生產(chǎn)工具與軍用武器，這在戰(zhàn)時就違反了與區(qū)分原則相關(guān)的“中立原則”，即受保護人員必須嚴守中立。以此為據(jù)，軍民兩用的目標不可以適用區(qū)分原則而免受攻擊。

另一種觀點認為，軍民兩用目標同時也具有民用的性質(zhì)，如果僅因為其可以直接或間接提供一定軍事利益就認定其無法適用區(qū)分原則，可以作為攻擊對象，那么區(qū)分原則可以適用的范圍是不是過于狹窄？長此以往，軍民融合戰(zhàn)略發(fā)展的勢頭是否會因為此種情形而有所減弱將不得而知。

以上兩種觀點都言之有理，且均有相關(guān)理論依據(jù)作為支撐，因此現(xiàn)在尚無法斷定應(yīng)當采取何種觀點最佳。在對此問題的討論未得到定論的情況下，國家在發(fā)展軍民融合時更應(yīng)注意，對國內(nèi)法律法規(guī)的制定要與中國所締結(jié)的國際條約、國際法基本原則、國際習(xí)慣以及強行法規(guī)則等所體現(xiàn)的精神相一致，在國際社會中體現(xiàn)大國風(fēng)范。

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