關鍵詞 未注冊商標 法律保護 商標法

作者簡介：趙健，大連財經(jīng)學院法學專業(yè)學生，研究方向：商標法。

中圖分類號：D923.43 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.043

未注冊商標對比于注冊商標來說，處于對立面，也就是相對的概念，沒有經(jīng)過商標注冊機構進行核準的商標并且投入使用，運用至商品及服務中可體現(xiàn)出識別服務功能及服務來源的商業(yè)標記則是未注冊商標。我國商標法對未注冊商標的保護得以明示，但還是存有諸多缺陷，需要慎重的分析未注冊商標的法律保護范圍，重視基礎理論的運用，針對目前未注冊商標的法律保護存在的問題，適當?shù)奶岢鐾晟平ㄗh。

一、未注冊商標的概念

未注冊商標和注冊商標屬于對立主體，依照《商標法》的相關規(guī)定分析，“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標”，可知未注冊商標則是沒有經(jīng)過商標局核準的商標。未注冊商標涵蓋著：未申請注冊的商標、申請注冊遭駁回的商標、正處于申請注冊程序中的商標 。依照國家的商標法可知，尚不能申請注冊的商標，比如味覺商標、造型商標等都位列其中。未注冊商標也屬于商標的重要組成部分，和注冊商標存在著明顯的作用，能夠清楚地辨別商品及服務來源。

二、保護未注冊商標的原因及積極意義

（一）保護未注冊商標的原因

1.保護未注冊商標是保護經(jīng)濟的基礎

商標就是生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)、制造及加工等過程中采用的、區(qū)別于商品或者是服務來源的、經(jīng)由文字、圖形等組合而成的、存在著顯著性特征的標志。未注冊商標和注冊商標同樣，可充分發(fā)揮出顯著的利用價值。未注冊商標必須要在特定的范圍內(nèi)科學運用，被消費者認可后與注冊商標一樣形成商譽。所謂商譽就是商標標志的產(chǎn)品或者是象征著企業(yè)的形象，屬于無形的資產(chǎn)。商譽能夠為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益，是維持企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的動力，因此保護未注冊商標成為保護企業(yè)經(jīng)濟的重要基礎。

2.保護未注冊商標是國際公約的要求

世界各國中保護商標的做法都是采取了基本的使用原則和注冊原則，迎合了《巴黎公約》及TRIPs協(xié)議的精神要求。中國作為WTO的成員國，應該在嚴格遵循世貿(mào)框架下TRIPs協(xié)議規(guī)定的基礎上，重視對未注冊商標的認可，這是國際公約的基本要求。如果國家的《商標法》未能采取合理的保護措施，將會違背國際公約的規(guī)定，顯然會讓國內(nèi)經(jīng)營者感受到不公平的待遇 。

3.保護未注冊商標是實現(xiàn)公平原則的重要途徑

盡管未注冊商標沒有經(jīng)過商標管理部門的批準，但是仍在眾多商業(yè)活動中使用，充分彰顯出最基礎的識別性作用。商標自身擁有著特定的區(qū)分功能，可以對不同商品或服務的功能加以識別，及時的通知消費者商品基本的來源情況，鼓勵消費者辨別出不同廠家生產(chǎn)的同一種產(chǎn)品，在具體消費的過程中，能夠?qū)ν环N產(chǎn)品或者是服務做出更加合理的選擇 。因此，未注冊商標是實現(xiàn)公平原則的重要途徑，能夠更好的維持現(xiàn)階段公平競爭的市場秩序。

4.保護未注冊商標是實現(xiàn)商標法的客觀基礎

《商標法》允許未注冊商標進入市場，并允許其合理運用，應該在這個基礎上明確未注冊商標規(guī)定的基本權利，采取合理的操作辦法，劃定出義務范疇。目前施行的《商標法》在承認未注冊商標權利合法的時候，尚未明確的規(guī)定其權利受到相關法律的保護，由此可見其疏忽之處。商標法及其法律法規(guī)要求未注冊商標權利人嚴格遵守各種義務，比如不得以次充好侵犯消費者的合法權益，不可使用明令禁止的注冊商標類型等，使得對比更加鮮明，也就是未注冊商標權利人在尚未享受法律保護的過程中，還需承擔相應義務，存在不公平性。只有對未注冊商標實施合理保護，才能彰顯商標法中自愿注冊原則制度的現(xiàn)實意義，屬于實現(xiàn)商標法的客觀基礎 。

（二） 保護未注冊商標的意義

1.保護未注冊商標有利于提升企業(yè)的綜合競爭力

面對激烈的市場競爭，企業(yè)想要占據(jù)一席之地，需要在重視注冊商標的同時，了解未注冊商標的作用，真正的發(fā)揮出未注冊商標的利用價值。合理保護未注冊商標，能夠給消費者安全感，使他們在消費過程中對產(chǎn)品更加信賴，按照科學交易程序，對未注冊商標擁有全新的認識，從而更好的支持企業(yè)發(fā)展，為企業(yè)在激烈的市場競爭中贏得籌碼。

2.保護未注冊商標有著重要的現(xiàn)實意義

保護未注冊商標具有現(xiàn)實意義。在市場經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，大小企業(yè)呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢，多種多樣的商品誕生于這個社會，各個企業(yè)為了讓自身的商品更具吸引力，開始啟用智慧為多種商品披上外衣，也就是現(xiàn)在所看到的商業(yè)標記。在商標數(shù)量逐漸增加的今天，注冊商標的數(shù)量也越來越多，但是兩者對比之下，商標更勝一籌。歸根結底，即便是多數(shù)商標未注冊，但其中蘊藏的人力、物力及財力等形成了十足的競爭力，讓未注冊商標的保護成為社會必須承擔的重要責任。

3.保護未注冊商標有著重要的歷史意義

注冊制度的出現(xiàn)使得注冊商標和未注冊商標有了明顯的區(qū)分?？v觀注冊制度誕生的歷程，能夠發(fā)現(xiàn)在其出現(xiàn)之前的大量商品已經(jīng)依附著多種多樣的商業(yè)標記，根據(jù)人類學家的分析，上千年前的中東地區(qū)，工匠們就要在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上刻畫上具體標記，由此可見，未注冊商標的出現(xiàn)和應用遠超過注冊商標的發(fā)展歷程。目前來說，世界很多國家開始重點推行自愿注冊制度，這為未注冊商標的合法性提供了更加廣闊的空間，特別是英美法系的國家，商標注冊也僅僅屬于一種憑證的存在，但并不是商標權誕生的基本條件 。

4.保護未注冊商標有利于實現(xiàn)市場的公平競爭

合理的保護未注冊商標，能夠營造出良好的市場競爭環(huán)境，保證企業(yè)的發(fā)展擁有良好的發(fā)展空間。企業(yè)對未注冊商標付出了人力、物力和財力，需要法律對其實施合理的保護，只有這樣，才能保證企業(yè)的投入有所回報，從而更好的維護企業(yè)的發(fā)展狀態(tài)，成為獨特的競爭優(yōu)勢，調(diào)動市場中企業(yè)的競爭水平，營造更加和諧的競爭氛圍。

三、我國保護未注冊商標的發(fā)展現(xiàn)狀

目前來看，未注冊商標具備著不穩(wěn)定性，不管是在理論還是實踐中，都難以得到全面保護，因此需要盡快將未注冊商標轉(zhuǎn)換為注冊商標，保證商標所有人能夠得到切實保護。現(xiàn)階段，國家注冊程序較為復雜，耗時耗力?！渡虡朔ā穼τ谖醋陨虡巳狈ο鄬侠淼姆梢?guī)定，各項法律對于未注冊商標的保護不到位，以至于對未注冊商標所有人的權益產(chǎn)生極為重要的負面影響?！渡虡朔ā芬?guī)定未注冊商標權利人享有基本的撤銷權，基本上是依靠著撤銷權予以實現(xiàn)。當該項權利始終處于被動的狀態(tài)的時候，根據(jù)《商標法》所列舉的相關規(guī)定，商標被認可注冊之后，注冊人就此獲得了排他性的商標專用權。若是他人注冊了商標，未注冊也會對商標和未注冊馳名商標造成對應影響，但是當注冊商標被撤銷之前，還是會認定為侵權行為，此時注冊商標被撤銷也難以彌補未注冊商標所受到的損害。

四、 完善我國未注冊商標法律保護的相關建議

（一） 制定和完善相關的法律法規(guī)對未注冊商標進行保護

1.制定相關的法律法規(guī)

采取雙軌制保護未注冊商標，能夠在合理避免單一注冊原則下產(chǎn)生權利分配不公情況的同時，及時處理單靠使用原則獲取權利所產(chǎn)生的不確定性問題，從更加公平、全面的角度上保護權利人的基本利益。為了順應基本的發(fā)展趨勢，國家的《商標法》也需要適當?shù)耐黄苽鹘y(tǒng)觀點，在充分考慮注冊取得商標專有權的制度之下，使用有限的取得制度，避免出現(xiàn)商標侵權現(xiàn)象泛濫的情況，有助于合法權利人實體利益保護凸顯出公正，促使市場競爭氛圍有序健康，減少商標制度方面發(fā)生的糾紛。

2.完善現(xiàn)有的相關法律法規(guī)

目前，商標法在商標專有權上的取得基本上遵循著注冊制度，也就是通過合法程序注冊之后享受到基本的專有權。這樣的立法模式重點是為了讓法律更加順暢的運行，在商標專有權主體上實現(xiàn)合理的判斷，在具體的實踐中，不允許出現(xiàn)任何疏漏。但是現(xiàn)實問題仍然存在，不可忽視市場混淆行為的泛濫，重視負面影響的存在，適當?shù)耐晟片F(xiàn)有法律法規(guī)，如在《商標法》中更加明確的列出對未注冊商標的保護條例，使其責任人的權益得到維護，從而更好的為市場經(jīng)濟的發(fā)展做出應有貢獻。

（二） 建立網(wǎng)絡未注冊商標信息管理系統(tǒng)

針對于未注冊商標實行等級備案制度，可以借助于信息化管理平臺的優(yōu)勢，構建起更加完善的管理系統(tǒng)，為未注冊商標等級備案制度的下一設計環(huán)節(jié)提供便利。經(jīng)營者可以及時到當?shù)氐闹鞴軝C關申請登記備案，主管機關需要對備案的未注冊商標展開合理審查，經(jīng)過審查之后，將其輸入至數(shù)據(jù)庫中，從而更好的落實登記備。在建立登記備案制度的時候，需要采取相對明確的規(guī)定，由此才能讓其發(fā)揮出真正的影響力。

（三） 商標所有人在一定時期內(nèi)有“商標權”

商標所有人應該在一定的時期內(nèi)享有“商標權”，國家的商標法基本上遵循著自愿注冊的原則，也就是代表了允許商標權所有人擁有“商標權”，同時也可以合理的運用未注冊商標。正是因為相關法律的規(guī)定，明確商標權不會因他人注冊而被剝奪商標使用權，一旦出現(xiàn)此類問題，就意味著違背了民法上公平正義的基本法律原則。注冊在形式上是正義的，實質(zhì)上體現(xiàn)的正義就是合理使用，決不能因為商標形式剝奪所有人的基本權利。通過將形式正義和實質(zhì)正義合理聯(lián)系，保證未注冊商標所有人在特定時間段內(nèi)擁有“商標權”，也為后續(xù)善意注冊人的商標權提供了可靠保障。

（四）與國際通用原則接軌

我國注冊所使用的就是“申請在先”的原則，也就是兩個或者是兩個以上的申請人，在同一種商品或者是類似商品之上，采取了同樣或者是類似的商標完成申請注冊，只要是先申請人向商標注冊局遞交了申請，商標局便可以通過初步審定，確定好商標所有人，從而駁回了他人申請。這種方式相對簡便，但是造成了目前商標搶注泛濫的現(xiàn)象，這種原則也體現(xiàn)出局限性。由此，應該積極與國際通用原則接軌，充分保護未注冊商標所有人的基本權益，減少因“申請在先”原則造成的商標搶注泛濫現(xiàn)象。如果是兩個或者是兩個以上的申請人就同一個商標或者是類似商品申請注冊，誰先使用該商標，商標局就可以初步判定誰是商標所有人，從而駁回其他人的申請。當難以準確的證明何人使用商標或者是無人先使用該商標的時候，可以適當?shù)牟捎谩吧暾堅谙取钡脑瓌t。

五、結語

未注冊商標屬于商標中的一種類型，在當今社會經(jīng)濟發(fā)展的進程中扮演著重要的角色。通過采取合理的措施對未注冊商標加以保護，能夠充分考慮到中小企業(yè)的利益，保證人民群眾的投資熱情逐步提升，讓經(jīng)濟的發(fā)展充滿活力，彰顯出法律的公平公正，積極維護法律的權威性，讓各項經(jīng)濟活動的開展有法可依?，F(xiàn)階段，法律缺失問題嚴重，使得未注冊商標管理混亂，以至于出現(xiàn)了多種多樣的不正當競爭行為，若是沒有合理保護未注冊商標，將會影響到市場經(jīng)濟的發(fā)展狀態(tài)?！渡虡朔ā沸枰涌煊懻撔薷牡倪M程，在法律之上明確具體的未注冊商標性質(zhì)，由此采取有效的保護措施，讓其在市場活動中發(fā)揮出自身價值。

注釋：

王素娟.我國未注冊商標法律保護制度解析.技術與市場.2016，23（7）.368-369.

張丹丹.論未注冊商標的法律保護.法制博覽.2016（7）.214-215.

王敏、楊麗晨.淺析未注冊馳名商標.企業(yè)家天地（下半月刊）.2014（7）.180.

耿娟娟.我國對未注冊商標保護制度之完善.中華商標.2013（2）.33-38.

梁虞.未注冊商標法律保護的比較研究.法制與社會.2012（36）.27-28.