關(guān)鍵詞 國際私法 意思自治原則 適用領(lǐng)域

作者簡介：郭天愛，大連財經(jīng)學(xué)院法學(xué)院法學(xué)專業(yè)。

中圖分類號：D99 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.002

21世紀(jì)以來經(jīng)濟全球化迅速發(fā)展，國際間貿(mào)易往來日益頻繁，跨國貿(mào)易以及境外消費已然成為當(dāng)下潮流 ，因此而引發(fā)的涉外民商糾紛和法律沖突問題越來越多，是否能夠?qū)崿F(xiàn)公平正義地解決國際貿(mào)易糾紛無疑對國際關(guān)系產(chǎn)生直接影響。而在一系列國際私法領(lǐng)域的原則中，由于意思自治原則允許當(dāng)事人出于自己的真實意愿而自行選擇適用法律，從而被國際上大多數(shù)國家接受且適用。所以意思自治原則通過其在解決國際糾紛中扮演的重要角色，而在所有原則中處于核心地位。

一、國際私法中意思自治原則的產(chǎn)生

羅馬法可以說是孕育了私法領(lǐng)域的諸多原則，意思自治原則的起源也間接的來自于羅馬法，但正式提出“當(dāng)事人意思自治說”的，是法國學(xué)家查理·杜摩蘭。16世紀(jì)杜摩蘭在《巴黎習(xí)慣法評述》中主張“合同應(yīng)適用雙方當(dāng)事人明示選擇的法律 ，如果當(dāng)事人沒有明示選擇何地法律，法院應(yīng)根據(jù)合同簽訂時的各種跡象推斷當(dāng)事人默示選擇的法律，且當(dāng)事人選擇的應(yīng)當(dāng)是實體法，而非程序法”。他的學(xué)說從客觀上來講可以更好的促進貿(mào)易的發(fā)展，有利于當(dāng)時社會經(jīng)濟的前行，同時也代表了多數(shù)新興商人的利益，但在16世紀(jì)，杜摩蘭的學(xué)說觀點是超越了時代的，沒有被當(dāng)時大多數(shù)學(xué)者認(rèn)可，從17世紀(jì)末開始隨著近代資本主義的發(fā)展，在經(jīng)濟政治各個方面的共同推動下，意思自治原則開始在私法領(lǐng)域占據(jù)核心地位。20世紀(jì)至今，國際間貿(mào)易商事交往迅速發(fā)展，因此法律適用過程中的問題沖突也在這一過程中如洪水猛獸般涌現(xiàn)出來，而意思自治原則則使當(dāng)事人自愿真實的意思表達，各方當(dāng)事人通過真實的意思表示來促成交易，既提高了交易的安全性，又大大降低交易成本，增強當(dāng)事人預(yù)見性，使沖突糾紛發(fā)生的可能降到最低同時也更好合理解決。因此意思自治原則被廣泛地付諸立法和司法實踐。

二、意思自治原則的內(nèi)涵

對于意思自治原則的內(nèi)涵，學(xué)術(shù)界有著不同的觀點。有的學(xué)者從民法的角度出發(fā)，意思自治原則具體表現(xiàn)為所有權(quán)受保護，合同自由，婚姻自由，遺囑自由等，其主要內(nèi)涵表現(xiàn)在賦予民事主體在法律范圍內(nèi)的廣泛自由。有些學(xué)者則從公、私法劃分的角度，認(rèn)為意思自治就是私法自治，私法主體有權(quán)依照自己的意志進行私法行為，第三方不得干預(yù)，具有排他性。還有學(xué)者認(rèn)為意思自治就是合同自治，合同雙方當(dāng)事人可根據(jù)自己的意志、需求來訂立合同，包括締約自治、履行自治、形式內(nèi)容自治、等。而從法哲學(xué)、法社會學(xué)的角度來看，意思自治則是社會上的每個人有權(quán)對自己的事務(wù)進行自主管理、自主選擇、尊重自己的想法來理性判斷。

而我國學(xué)者對于意思自治原則也有一些不一樣的看法，有學(xué)者認(rèn)為“意思自治原則在我國尚處于發(fā)展和不斷完善階段，現(xiàn)階段的意思自治原則應(yīng)當(dāng)包括兩個方面的內(nèi)容：一是從限制的角度分析，應(yīng)當(dāng)對私法主體選擇法律的權(quán)利加以適當(dāng)?shù)南拗?；另一方面則是當(dāng)事人之間可以就他們合同關(guān)系所適用的法律達成合意”而有的學(xué)者則認(rèn)為“意思自治原則的內(nèi)在核心是主體的平等自由，理性主義和權(quán)力本位觀，該原則的成長與法治社會有著深刻的內(nèi)在關(guān)聯(lián)?！?/p>

綜上來看，本文認(rèn)為：意思自治原則是社會成員根據(jù)自己的理性，在遵守法律規(guī)定的前提下，自主管理本人的事務(wù)的主觀意志。且意思自治原則要以公平、公正為出發(fā)點，不得以其為遮掩來惡意欺詐對方當(dāng)事人，同時也不得有違公序良俗和誠實信用原則，最重要的是：不能造成法律規(guī)避，違反法律規(guī)定。這也就是說，意思自治要受到限制。盡管在理論上曾經(jīng)有學(xué)者提出：當(dāng)事人在選擇法律時的自由應(yīng)是絕對的自由，不應(yīng)受到任何限制，但實際中，各國的私法實踐中，都對意思自治原則加以了限制，因為沒有限制就無所謂自由

三、意思自治原則的適用領(lǐng)域

在國際私法中意思自治原則的適用領(lǐng)域也越發(fā)廣闊，除了傳統(tǒng)的涉外合同領(lǐng)域，還包括新近發(fā)展的諸多領(lǐng)域，如：涉外婚姻家庭、涉外繼承、涉外侵權(quán)等。

（一）意思自治原則在合同領(lǐng)域的法律適用問題

1.當(dāng)事人選擇法律的時間問題。隨著時代的發(fā)展，新近的國際公約和國內(nèi)立法趨勢表明，大多數(shù)國家反對對當(dāng)事人選擇法律的時間加以限制，而允許當(dāng)事人在合同訂立后選擇法律。

2.當(dāng)事人選擇法律的方式問題。國際上主要有三種做法：第一，只承認(rèn)明示選擇，不承認(rèn)默示選擇。第二，有限度的承認(rèn)默示選擇。第三，承認(rèn)默示選擇，允許法官在審理時推定當(dāng)事人的意圖。

3.當(dāng)事人選擇法律的限制問題。首先當(dāng)事人選擇的法律不得違反公共秩序，這是各國都廣泛認(rèn)同的觀點。其次當(dāng)事人選擇的法律不得違反強制性規(guī)則。

（二）意思自治在其他領(lǐng)域的適用范圍

意思自治原則擴展適用的原因主要為：20世紀(jì)中后期，第二次世界大戰(zhàn)后國際間交往愈發(fā)緊密，這就使得國際間民事關(guān)系變得復(fù)雜，各種問題糾紛不斷，而傳統(tǒng)的沖突規(guī)范顯然不能夠滿足國際私法在新形勢下解決涉外民事法律沖突的需要，因此意思自治原則逐漸向侵權(quán)、物權(quán)、婚姻家庭、、繼承等領(lǐng)域擴展。

1.涉外的侵權(quán)領(lǐng)域中的適用。自20世紀(jì)80年代開始，瑞士、德國、荷蘭、立陶宛、羅馬尼亞、意大利等國家均頒布相關(guān)法律，允許受害者在侵權(quán)行為發(fā)生后選擇自己認(rèn)為最有利的法律，這更能體現(xiàn)一種維護實質(zhì)正義的立場，可更好的達到公平的結(jié)果。

2.婚姻家庭領(lǐng)域中的適用。意思自治在夫妻關(guān)系中的體現(xiàn)，主要表現(xiàn)在夫妻雙方可以約定婚姻財產(chǎn)所適用的法律，許多國家采取了夫妻財產(chǎn)制的準(zhǔn)據(jù)法適用當(dāng)事人意思自治的原則，例如：瑞典、美國、奧地利、土耳其、日本、英國、法國等都進一步在夫妻財產(chǎn)制的準(zhǔn)據(jù)法問題上適用了意思自治原則。

3.遺產(chǎn)繼承領(lǐng)域中的適用。19世紀(jì)初的拉丁美洲最早開始在遺產(chǎn)繼承領(lǐng)域中適用意思自治原則。波利維亞最先對此作了規(guī)定，隨后一些國家相繼作出相關(guān)規(guī)定。其主要體現(xiàn)在遺產(chǎn)繼承中可以在選擇準(zhǔn)據(jù)法中實行意思自治，由被繼承人指定，選擇的法律可適用于所有遺產(chǎn)。

4.物權(quán)領(lǐng)域中的適用：意思自治在物權(quán)領(lǐng)域的發(fā)展并不全面，僅限于與債權(quán)緊密相關(guān)的物權(quán)適用，主要集中在動產(chǎn)物權(quán)身上，比如秘魯和立陶宛等國家對于動產(chǎn)物權(quán)的糾紛，就對當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利作了相關(guān)規(guī)定。

四、現(xiàn)代國際私法中意思自治原則的價值分析

一是意思自治原則的廣泛應(yīng)用，對實現(xiàn)傳統(tǒng)沖突法一直以來所追求的價值目標(biāo)的實現(xiàn)起到巨大作用。而私法自治的精神在很大程度上促進了意思自治原則的擴張，私法自治的核心是尊重當(dāng)事人的意思表達，視人為終極關(guān)懷，賦予人權(quán)去最大限度的追求自身合法利益，通過這種人對利益的強烈追求，來促進整個社會的進步與發(fā)展。而國際私法作為一門調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律，它傳承了私法自治的精神，并加以貫徹，使得其切實有效的發(fā)揮其規(guī)范作用。

二是意思自治原則的廣泛適用，可以在最大程度上提高法律適用的確定性、穩(wěn)定性、和可預(yù)見性，因為當(dāng)事人無論是在糾紛發(fā)生前還是發(fā)生后，在自愿選擇所應(yīng)用的法律時，都會考慮清楚自己將會承擔(dān)的結(jié)果和責(zé)任，所以當(dāng)事人會第一選擇自己較為熟悉的，且對雙方當(dāng)事人的利益可進行最大程度的維護的法律來適用，這就有利于維護法律關(guān)系的穩(wěn)定性，即使在雙方發(fā)生糾紛的情況下，也可最快解決。

五、我國國際私法領(lǐng)域適用的意思自治原則的意義

一是自改革開放以來，意思自治原則給我國跨國經(jīng)濟貿(mào)易帶去了重大影響。由于近些年我國經(jīng)濟的騰飛式發(fā)展，跨國貿(mào)易以及境外消費越來越成為當(dāng)下的潮流。但是頻繁的跨國貿(mào)易會導(dǎo)致國際性貿(mào)易摩擦，而意思自治原則能有效減少這種摩擦，并且有利于促進我國國際經(jīng)濟貿(mào)易環(huán)境的和諧發(fā)展。

二是我國現(xiàn)在正處于社會主義市場經(jīng)濟的重要發(fā)展時期，而想要充分發(fā)揮市場經(jīng)濟的優(yōu)勢，就要學(xué)會以市場經(jīng)濟秩序一般規(guī)律為行動準(zhǔn)則，比如說：學(xué)會聽取每位市場經(jīng)濟參與者的真實想法等。我們還應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到意思自治的核心為意思自由，要尊重主體人的思想表達，應(yīng)強調(diào)每個公民具有意思自治的權(quán)利。但也必須使意思自治在法律的框架內(nèi)發(fā)揮效力，由法律保護監(jiān)督，不可肆意妄為。

三是隨著國際之間貿(mào)易愈加的普遍，我國將會有更多廣闊的平臺，因此在國際交往中我國一定要把握住當(dāng)前的發(fā)展機遇，而在國際民商事交往中意思自治原則所發(fā)揮的作用是不容小窺的。

六、意思自治原則在我國發(fā)展中存在的不足與完善

（一）在適用法律的選擇上仍需改進

在這些年的實踐中我們可以發(fā)現(xiàn)，我國的法律只是具體地對當(dāng)事人明示選擇法律作出了規(guī)定，而對于當(dāng)事人的默示選擇卻沒有得到法律的認(rèn)可。但默示選擇的方式同樣符合意思自治原則的內(nèi)涵，是意思自治原則中準(zhǔn)據(jù)法選擇中很重要的方式。

（二）在所受限制上應(yīng)適當(dāng)進行調(diào)整

在我國意思自治原則仍然受到各種限制，意思自治的確需要法律的嚴(yán)格界定，而不是絕對的自由。但是由于世界經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展以及經(jīng)濟全球化的范圍越來越廣，國際上的經(jīng)濟往來愈來愈多，與此同時貿(mào)易沖突數(shù)量也會急劇增加。而在貿(mào)易沖突的解決過程中，對適用法律選擇限制過多的國家必然會引起國際社會的不滿。

（三）立法中的具體規(guī)定仍存在不足

我國國際私法的法律框架和體系愈發(fā)完整，但在有關(guān)意思自治原則方面仍存在一些問題，需要未來的不斷完善。

參考文獻：

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