蔡媛媛

摘要：隨著中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與進(jìn)步，民商事活動(dòng)日益頻繁，由合同引發(fā)的糾紛也日益增多。在復(fù)雜的社會(huì)生活中存在著諸多無(wú)名合同，這些無(wú)名合同尚不在《合同法》及其他法律規(guī)范調(diào)整范圍內(nèi)，因此在法律適用上存在一定的困難。本文旨在探討其適用原則及方法，最后結(jié)合實(shí)務(wù)提出自己的建議。

關(guān)鍵詞：無(wú)名合同;法律適用原則

在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行中，市場(chǎng)主體之間集中表現(xiàn)在對(duì)含有經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利義務(wù)的承認(rèn)與交換。在交換和給付過程中，被市場(chǎng)主體所接受并經(jīng)常采用的形式就是契約即合同，現(xiàn)實(shí)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活中，合同無(wú)所不在。其中，一定數(shù)量的合同，是我國(guó)現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和擔(dān)保法等法律規(guī)定有名合同以外的無(wú)名合同，即非典型合同。

對(duì)因無(wú)名合同發(fā)生糾紛的案件法律適用問題。由于法律未規(guī)定其名稱，所以調(diào)整無(wú)名合同具體的法律、法規(guī)也一定不是固有的，因此確定無(wú)名合同適用法律的一般原則是十分必要的。無(wú)名合同既然是合同，就一定具備一般合同的要素，諸如主體、標(biāo)的、經(jīng)濟(jì)目的、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、違約責(zé)任及合同成立條件等內(nèi)容。因此在適用法律上，既應(yīng)適用調(diào)整有名合同的一般原則，也應(yīng)針對(duì)無(wú)名合同的抽象需求確定相適應(yīng)的適用法律的原則。筆者認(rèn)為，欲使無(wú)名合同在法律上找到合適的位置，使案件得到公平、公正、合理的解決，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則。

一、遵循民法通則及經(jīng)濟(jì)合同法的一般原則

我國(guó)民法通則在第1章中規(guī)定了民事法律的基本原則，如當(dāng)事人地位平等、自愿。公平、誠(chéng)實(shí)信用、合法保護(hù)、遵守法律和社會(huì)公德等基本原則，是當(dāng)事人在民事活動(dòng)中必須遵循的法律原則，在經(jīng)濟(jì)生活中，當(dāng)事人之間為了實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，而設(shè)定權(quán)利義務(wù)，訂立及履行經(jīng)濟(jì)合同的過程，就是民事行為實(shí)施的過程，在這一活動(dòng)過程中，主體的行為必須合法，并接受法律的調(diào)整和制約，否則其行為及其后果當(dāng)不受法律保護(hù)。在民法基本原則的基礎(chǔ)上，民法通則在第4章中將合法行為要件、違法行為要件及法律保護(hù)范圍簡(jiǎn)明而準(zhǔn)確地作了規(guī)定，使調(diào)整。規(guī)范民事行為的基本原則更加具體化。當(dāng)事人訂立的合同無(wú)論有名或無(wú)名，首先是主體的一種民事活動(dòng)，必然要主動(dòng)或被動(dòng)地接受民法基本原則和一般原則的調(diào)整。

二、遵循平等、自愿、公平原則

我國(guó)民法通則及經(jīng)濟(jì)合同法在立法表現(xiàn)形式上，首先確立了平等原則。自愿原則。公平原則。這些原則的功能在于要求保障當(dāng)事人在民事活動(dòng)中地位平等地享有權(quán)利，自主決定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)要求當(dāng)事人在權(quán)利義務(wù)的負(fù)擔(dān)上公正、合理，具有對(duì)價(jià)性。

無(wú)名合同既是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，也是“契約自由”的產(chǎn)物。當(dāng)事人在訂立合同過程中存在的暇疵，主觀意志的局限性造成的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤及對(duì)合同內(nèi)容合法性或違法條款的控制能力等因素，均能造成雙方不能自行平衡權(quán)利義務(wù)關(guān)系的后果。法院在審理案件中，應(yīng)遵循上述基本原則，確認(rèn)當(dāng)事人之間地位平等的橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，依法調(diào)整無(wú)名合同中違反國(guó)家強(qiáng)制性法律法規(guī)的事項(xiàng)。要充分尊重當(dāng)事人自我決定的意思表示的決策性，在此基礎(chǔ)上，只要無(wú)“重大誤解”或“顯失公平”的事實(shí)，或雖有某些事實(shí)發(fā)生但當(dāng)事人不主張，一般不應(yīng)以顯失公正或公平而確認(rèn)合同無(wú)效，從而體現(xiàn)當(dāng)事人“意思自治”的完整性及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)的一般原則。

三、找準(zhǔn)法律，客觀、公正的審判解釋原則

裁判無(wú)名合同案件首先要開展“找法”活動(dòng)。

所謂“找法”是指針對(duì)個(gè)體的無(wú)名合同所設(shè)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)特征，確定適合于調(diào)整該合同關(guān)系的法律、法規(guī)、條例及司法解釋等，應(yīng)當(dāng)說這個(gè)確定法律的過程就是?！罢曳ā??！罢曳ā边^程適合于所有的案件，但對(duì)審理無(wú)名合同案件尤為重要。司法實(shí)踐證明，大量的無(wú)名合同中無(wú)相應(yīng)的具體的法律規(guī)定。因此在查明案件事實(shí)，理清無(wú)名合同內(nèi)在關(guān)系，確定案由之后，“找法”是公正、公平處理案件的必由途徑，找出具體可適用的法律（包括行政法規(guī)，地方性法規(guī)、行政規(guī)章等）;無(wú)具體法律，找民法、合同法的一般原則;元一般原則，找法理、學(xué)理解釋。并可檢索以前所判案例和可供借鑒的外國(guó)立法條文及可參考的判例。通過“找法”及對(duì)找到的法律進(jìn)行研究分析，將籠統(tǒng)、多頭、模糊、甚至相互沖突的法律進(jìn)行整理寸匕較，從而選擇可適用的法律，將案件框定在一定的法律調(diào)整范圍內(nèi)。因此探討“找法活動(dòng)”與審判解釋、法律適用的密切關(guān)系之后，客觀的結(jié)論應(yīng)該在審理無(wú)名合同案件中得出，即“找法”是審判解釋的前提;公正、客觀的審判解釋是正確適用法律、正確裁判無(wú)名合同案件的前提。

四、采用類推適用原則

無(wú)名合同中的準(zhǔn)無(wú)名合同和有名合同并列聯(lián)立合同在適用法律、法規(guī)、規(guī)章上，一般不需要比照類推。但對(duì)于純無(wú)名合同、混合合同及部分有名合同與無(wú)名合同聯(lián)立合同采用類推原則，比照有名合同法律法規(guī)處理案件，是目前通用原則。

在適用法律類推處理無(wú)名合同案件時(shí)應(yīng)注意以下問題：

（1）法無(wú)規(guī)定或稱法有漏洞，是適用法律類推的前提條件。

（2）法律關(guān)黍怯質(zhì)與相類似法律的基本一致性是適用法律類推的關(guān)鍵。

（3）類椎原則與從約原則的統(tǒng)一，是類推適用原則所追求的法律效果。

（4）慎用“無(wú)效條款”，是類推適用法律值得注意的問題。

據(jù)此，筆者認(rèn)為，從立法的發(fā)展趨勢(shì)看，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求相適應(yīng)的立法，將是國(guó)家干預(yù)性的強(qiáng)制規(guī)定相對(duì)減少，而任意性的規(guī)定應(yīng)是民事立法的主流。從這個(gè)意義上說，類推適用法律審理無(wú)名合同案件，應(yīng)慎用“無(wú)效條款”，以促進(jìn)無(wú)名合同的完善與規(guī)范化，這也是對(duì)我國(guó)立法的一項(xiàng)貢獻(xiàn)。

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