劉風(fēng)景

〔摘要〕《民法通則》名稱是由兩個(gè)關(guān)鍵詞“民法”與“通則”構(gòu)成的?！睹穹ㄍ▌t》名稱的選擇與確定，與整個(gè)民事立法的過(guò)程一樣非常曲折，大致經(jīng)歷了從“民法”到“民法總則”，再到《民法通則》三個(gè)階段?！睹穹ㄍ▌t》名稱的確定，除了遵循內(nèi)容要素化，規(guī)范、統(tǒng)一、醒目、精練等命名技術(shù)規(guī)則外，還有著更深刻、復(fù)雜的原因，是諸多因素相互交織、合力作用的結(jié)果。在法治中國(guó)建設(shè)扎實(shí)推進(jìn)的背景下，重新審視《民法通則》規(guī)定本身及其名稱，可發(fā)現(xiàn)它也存在著諸多的問(wèn)題與不足。為此，我們需要加快民法典編纂工作的步伐，更好地協(xié)調(diào)民事立法體系的內(nèi)部關(guān)系，充分考慮國(guó)際間法學(xué)交流的便利，通過(guò)立法確認(rèn)并規(guī)范使用“通則”這一法律名稱。

〔關(guān)鍵詞〕《民法通則》名稱；法律名稱；民法典；立法技術(shù)

〔中圖分類號(hào)〕DF5〔文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼〕A〔文章編號(hào)〕1000-4769（2016）05-0001-08

引言

法律文本是由諸多要素構(gòu)成的有機(jī)整體，它既有規(guī)定權(quán)利義務(wù)、職權(quán)職責(zé)的主體部分，也有幫助人們閱讀、理解、引用的附屬部分，它們共處一體、各負(fù)其責(zé)、相輔相成。法的附屬部分主要有目錄、序言、附錄、附件以及名稱等。其中，法律名稱是指每一部法律的稱謂，它是法律文本不可缺少的組成部分。全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律名稱有：基本法、法、通則、條例、決定、決議、補(bǔ)充規(guī)定、辦法、規(guī)則、守則、方案、修正案、解釋等。法律名稱的確定，意義非同小可，并非率性的隨意之舉，而是有著深刻的理?yè)?jù)的。在我國(guó)，《民法通則》名稱雖顯特別，但因其對(duì)中國(guó)社會(huì)主義法制建設(shè)乃至現(xiàn)代化事業(yè)發(fā)展所具有的重要價(jià)值，理應(yīng)引起人們的重視。（1）在法律創(chuàng)制方面，總結(jié)中國(guó)立法的有益經(jīng)驗(yàn)。在依法治國(guó)偉大事業(yè)扎實(shí)推進(jìn)的背景下，不斷地總結(jié)中國(guó)特色社會(huì)主義立法經(jīng)驗(yàn)，包括民法通則等法律命名的成功經(jīng)驗(yàn)，可為將來(lái)我國(guó)立法工作再上新臺(tái)階，尤其是民法典的編纂提供有益經(jīng)驗(yàn)。（2）在法律適用方面，尋找解決司法案件的裁判規(guī)則。名稱既是法律文本不可或缺的要件，也對(duì)具體的權(quán)利義務(wù)、職權(quán)職責(zé)的設(shè)置與實(shí)現(xiàn)，具有重要的影響。《民法通則》在民法法律部門中居于核心地位，本身即為民事裁判的重要依據(jù)。弄清它與其他法律，特別是與物權(quán)法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法等民事單行法的關(guān)系，有助于準(zhǔn)確地查找裁判的法源，有效地解決具體案件。（3）在法學(xué)研究方面，探尋法律名稱確定的一般規(guī)律。在全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的諸多法律文件之中，《民法通則》的名稱盡管只出現(xiàn)過(guò)一次，似乎屬于專名，但它地位重要，具有超越個(gè)案之“一般性”品格，其個(gè)性之中也包含著共性。因而，通過(guò)對(duì)《民法通則》名稱的研究，有助于發(fā)現(xiàn)法律名稱確定的基本準(zhǔn)則，進(jìn)一步揭示法律文本命名的普適性因素。

一、《民法通則》名稱的涵義分析

在全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)上刊登的《民法通則》標(biāo)準(zhǔn)法律文本，原來(lái)的名稱為《中華人民共和國(guó)民法通則》，其中，“中華人民共和國(guó)”表明的是該法的空間效力范圍，這也是許多全國(guó)性的法律、行政法規(guī)都具有的，意義顯豁，暫且不議；而“民法通則”是該法名稱的規(guī)范化簡(jiǎn)稱，充分地揭示出該法的特質(zhì)及規(guī)定的主要內(nèi)容，需要予以特別關(guān)注。從學(xué)術(shù)研究的角度看，《民法通則》的名稱雖只有四個(gè)字，簡(jiǎn)明扼要，但要素齊全。作為一個(gè)詞組，它是由兩個(gè)關(guān)鍵詞“民法”與“通則”構(gòu)成的。

（一）“民法”的涵義

《民法通則》中的“民法”一詞，又可以進(jìn)一步分解為“民”與“法”兩個(gè)詞素。沿著詞語(yǔ)構(gòu)成的進(jìn)路，對(duì)“民法”可讀解出以下兩層涵義。

第一，“民”的含義。就法律部門歸屬而言，《民法通則》是民商法法律部門的重要組成部分。改革開放以來(lái)，我國(guó)法學(xué)界的傾向性意見(jiàn)認(rèn)為，將法律劃分為公法與私法，有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要；有利于區(qū)分市場(chǎng)調(diào)節(jié)和國(guó)家干預(yù)的法律空間；有利于區(qū)分兩類不同的法律調(diào)整對(duì)象以及相應(yīng)的法律調(diào)整方式；有利于我國(guó)法律與世界先進(jìn)法律制度的對(duì)接。2001年3月9日九屆全國(guó)人大第四次會(huì)議上，由李鵬委員長(zhǎng)代表全國(guó)人大常委會(huì)所做的工作報(bào)告，正式確認(rèn)了中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系可劃分為七個(gè)主要的法律部門：憲法及憲法相關(guān)法、民商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法。盡管這要晚于《民法通則》的出臺(tái)時(shí)間十幾年，但是，民商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，無(wú)論是在理論界還是實(shí)務(wù)界，早已達(dá)成共識(shí)?！睹穹ㄍ▌t》第2條適用范圍的規(guī)定，即中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的規(guī)定，就是對(duì)該法屬性的最明確界定。1986年4月2日，王漢斌在六屆全國(guó)人大第四次會(huì)議上做的《關(guān)于中華人民共和國(guó)民法通則草案的說(shuō)明》指出：民法主要調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系即橫向的財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系。政府對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理，國(guó)家和企業(yè)之間以及企業(yè)內(nèi)部等縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系或行政管理關(guān)系，主要由經(jīng)濟(jì)法、行政法調(diào)整，民法基本上不作規(guī)定。將民法作為一個(gè)法律部門，主要是因其調(diào)整對(duì)象的特殊性而設(shè)置的。在當(dāng)時(shí)的社會(huì)條件下，《民法通則》正確地確立了我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象，確立了現(xiàn)代民法的四個(gè)核心原則：主體地位平等、權(quán)利本位、過(guò)錯(cuò)責(zé)任和意思自治原則。在新中國(guó)民事立法史上，《民法通則》與改革開放的大潮合流，回歸正途，使我們的民法真正恢復(fù)其私法本性。

第二，“法”的含義。在我國(guó)，法律是指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性法律文件，絕大部分都稱《中華人民共和國(guó)XX法》。而法律又可分為基本法律和基本法律以外的其他法律。1982年憲法規(guī)定，全國(guó)人大制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律；全國(guó)人大常委會(huì)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人大制定的法律以外的其他法律。在中國(guó)現(xiàn)行法律體系中，基本法律的地位僅次于憲法，是其他法律及其以下的各種規(guī)范性法律文件制定的根據(jù)；基本法律以外的其他法律的地位要次于憲法和基本法律，它們都是行政法規(guī)、地方性法規(guī)制定的根據(jù)。在我國(guó)《民法通則》也是不能缺位的重要法律，理應(yīng)屬于基本法律的范疇。1986年4月11日，彭沖在《法律委員會(huì)關(guān)于三個(gè)法律草案審議結(jié)果的報(bào)告》中提到：“代表們認(rèn)為，民法通則是一個(gè)重要的基本法律，制定民法通則十分必要?！?986年4月12日《民法通則》也是由第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)的，印證了它屬于基本法律的事實(shí)。

（二）“通則”的涵義

在立法實(shí)踐中，“通則”主要有兩種用法：其一，它可以是一部法律文件之中特定部分的名稱，如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第一編總則→第二章人→第二節(jié)法人→第一款通則；第二編債→第一章通則。在新中國(guó)的法律文本中，這類規(guī)定不稱作“通則”，而以“總則”替代，且形成了比較成熟的做法；其二，“通則”也可用于一部法律文件的名稱。“凡法律所規(guī)定的事項(xiàng)，僅為原則性的或共同性的，尚須根據(jù)這種法律，以分別制定個(gè)別的法規(guī)者，得定名為通則，換言之，屬于同一類事項(xiàng)共同適用的原則或組織的規(guī)定者，稱‘通則?！薄?〕就后者而言，“通則”作為一部法律文件的名稱，《民法通則》即為適例。

與“通則”相近似的，還有“總則”的稱謂，辨明兩者的異同，對(duì)理解“通則”至關(guān)重要?？倓t，表達(dá)的是該法案欲表達(dá)的統(tǒng)貫全篇的內(nèi)容，包括立法宗旨、適用范圍、基本原則和基本制度、主管部門等。德國(guó)民法典編纂體例的特色在于，將物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承等各種法律關(guān)系的共同規(guī)則，作為法典的總則，使整個(gè)法典成為一個(gè)邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)則體系。德國(guó)學(xué)說(shuō)匯纂派的法學(xué)家們?cè)诿穹ǖ渲性O(shè)立了一個(gè)“總則”部分，以期實(shí)現(xiàn)“最大限度的簡(jiǎn)短”的目標(biāo)。為此，就必須在一部法典中盡可能地減少法條的數(shù)量。作為現(xiàn)代立法之典范，德國(guó)民法典的體例結(jié)構(gòu)產(chǎn)生了世界性影響?，F(xiàn)代立法的基本結(jié)構(gòu)為：總則和分則?？倓t，位于法案的首要部分。分則為法案的主體部分，表達(dá)的是該法案欲建立的具體的各項(xiàng)法律制度，包括允許什么、鼓勵(lì)什么、禁止什么、要求什么以及相應(yīng)的法律后果。同一法律文本的各法條之間，在內(nèi)容上緊密相關(guān)。在結(jié)構(gòu)上，總則是與分則相對(duì)應(yīng)而設(shè)置的法律文件的重要組成部分。

綜上，總則與分則之間，是同一法律文本內(nèi)部，不同部分之間的分工與合作關(guān)系。就中國(guó)大陸的立法實(shí)踐而言，如果以“總則”作為參照系，可以發(fā)現(xiàn)“通則”的特征有二：其一，通則是與單行法相并列的獨(dú)立法律文件?！睹穹ㄍ▌t》與民事單行法之間是一般法與特別法的關(guān)系，它不只是調(diào)整一般性民事關(guān)系的“民事通則”，也是協(xié)調(diào)與整合各種民事單行法的“民法的通則”。其二，《民法通則》不僅包含總則的一般規(guī)定，而且還包含分則的一部分內(nèi)容?！?〕實(shí)際上，《民法通則》在內(nèi)容方面大大超越了傳統(tǒng)的“民法總則”范圍，初步構(gòu)建起“民法典”的基本架構(gòu)。

二、《民法通則》名稱的形成過(guò)程

由于民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域廣泛、問(wèn)題復(fù)雜，立法工作周期長(zhǎng)，占用資源量大，是新中國(guó)社會(huì)主義法制建設(shè)的一項(xiàng)浩大工程。早在1954年新中國(guó)成立不久就著手起草民法，中間屢受政治形勢(shì)影響，時(shí)斷時(shí)續(xù)，1966年文革爆發(fā)，民法起草工作隨即中止。十一屆三中全會(huì)后的1979年，全國(guó)人大常委會(huì)法制委員會(huì)又組成民法起草小組，1982年起草了民法草案四稿，1985年會(huì)同最高人民法院在民法草案的基礎(chǔ)上起草了民法通則草案，于1985年11月提請(qǐng)六屆全國(guó)人大常委會(huì)第十三次會(huì)議審議。1986年3月六屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議決定將民法通則草案提請(qǐng)六屆全國(guó)人大第四次會(huì)議審議。《民法通則》在民法第四稿的基礎(chǔ)上，作了大量的調(diào)查，提出了若干問(wèn)題，請(qǐng)有關(guān)部門和專家們一起討論研究，共同起草。1986年4月12日，六屆全國(guó)人大第四次會(huì)議通過(guò)并公布了《民法通則》。具體言之，《民法通則》名稱的選擇與確定，與整個(gè)民事立法的過(guò)程一樣非常曲折，大致經(jīng)歷了從“民法”到“民法總則”，再到《民法通則》三個(gè)階段。

第一階段：使用“民法”稱謂。

1931年，中華民國(guó)民法典的編纂完成，共五編，計(jì)1225條。1949年，隨著國(guó)民黨政府六法全書被廢除，中華民國(guó)民法典在大陸也就失去了法律效力。新中國(guó)成立后，制定中華人民共和國(guó)民法很快被提到議事日程。1954年10月29日，時(shí)任全國(guó)人大常委會(huì)副委員長(zhǎng)的彭真在全國(guó)人大常委會(huì)機(jī)關(guān)干部會(huì)議上的講話明確提出：我們有制定刑法、民法等的任務(wù)，我們現(xiàn)在先起草刑法、民法、刑事訴訟法、民事訴訟法?！?〕1978年12月13日，在中共中央工作會(huì)議閉幕會(huì)上，鄧小平提出：應(yīng)該集中力量制定刑法、民法、訴訟法和其他各種必要的法律。〔4〕在同一場(chǎng)合，時(shí)任全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)的葉劍英也指出：為了確實(shí)保障人民的民主權(quán)利，鞏固我們的政權(quán)，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)要立即著手研究修改制訂民法、訴訟法、刑法、婚姻法和各種經(jīng)濟(jì)法等等，盡快完善我國(guó)的法制。〔5〕由此可見(jiàn)，最高決策層在很長(zhǎng)時(shí)間里，都將制定民法作為社會(huì)主義法制建設(shè)的重要任務(wù)。

1980年10月17日，彭真在一份請(qǐng)示報(bào)告上作出批示：當(dāng)前需要制定的單行法規(guī)很多，民法不可能包括、代替。同意各種單行法規(guī)和民法的制定工作同時(shí)進(jìn)行，這樣有助于民法的較快制定?！?〕1981年5月27日上午，彭真在民法草案（第二稿）座談會(huì)上提出立法工作思路：民法不是短期間可以制定的。這不是我們不努力，而是問(wèn)題本身就十分復(fù)雜，加上體制正在改革，實(shí)際上有困難。因此，一方面要搞民法，另一方面要搞單行法，民法和單行法可以同時(shí)進(jìn)行。單行法各部門都可以搞，還可以先搞條例、規(guī)章、制度或其他行政法規(guī)，也可以把民法草案中比較成熟的部分，作為單行法規(guī)先提出審議、公布。單行法比較容易搞些，比較靈活，錯(cuò)了也比較好改。民法就要比較慎重，制定不久就得改，那就不大好。先搞單行法，成熟了，再吸收到民法中來(lái)。刑法搞了三十多稿，民法雖然不一定搞那么多稿，但是要準(zhǔn)備多搞幾稿。要積極搞，又不要急躁，不要草率。要認(rèn)真調(diào)查研究，成熟多少寫多少，不成熟的不要定。也不一定要十分完備，以后還可以補(bǔ)充?！?〕1982年3月1日，彭真在五屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十二次會(huì)議聯(lián)組會(huì)上講話指出：大家都希望早點(diǎn)制定出民法，但是制定民法是一件非常復(fù)雜的事。民法要抓緊搞，但沒(méi)有很多單行法規(guī)作基礎(chǔ)，民法是難以一下搞出來(lái)的。當(dāng)前先要制定一些單行法規(guī)，然后吸收到民法中來(lái)?！?〕隨著民事立法工作的逐步推進(jìn)，立法決策者越來(lái)越清醒地意識(shí)到，一步到位地制定系統(tǒng)完善的民法典難度太大，隨即開始調(diào)整早先的立法工作思路，在起草民法典的同時(shí)，著手同步制定民事單行法。這種批發(fā)與零售并舉的做法，為后來(lái)民法通則的順利出臺(tái)，提供了可能。

①1985年7月10日，彭真在全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議上講話，仍要求抓緊制定民法總則。據(jù)此推斷，應(yīng)該是在1985年7月10日以后的該月中下旬。第二階段：改稱“民法總則”。

1983年4月3日下午，彭真在玉泉山對(duì)顧昂然說(shuō)：同小平同志談了，他同意我的意見(jiàn)，搞一些基本的法律。還說(shuō)：把民法搞一搞，分幾個(gè)組研究，要把蘇聯(lián)的、日本的，還有國(guó)民黨的民法，分工研究一下。8日，同顧昂然談到對(duì)于統(tǒng)一的民法究竟冠以什么名稱，需要考慮一下。說(shuō)：這個(gè)法的名稱不妨稱為民法總則。〔9〕1985年6月27日下午、28日，彭真同全國(guó)人大法律委員會(huì)、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)負(fù)責(zé)人談話。在這兩次談話中說(shuō)：27日上午，同鄧小平就立法工作和立法隊(duì)伍的組織等問(wèn)題交換意見(jiàn)。民法總則，非搞不可。有了民法總則，很多事情就可以理出頭緒了。當(dāng)然，現(xiàn)在就把所有的問(wèn)題都搞得很完備也不可能。個(gè)別問(wèn)題可能由于經(jīng)驗(yàn)還不成熟，沒(méi)有看準(zhǔn)，經(jīng)過(guò)一段實(shí)踐，證明是行不通的，可以修改。小平同志說(shuō)，不可能那么完備，不完備不要緊，有錯(cuò)就改，總比沒(méi)有好。民法總則力爭(zhēng)今年秋冬搞出來(lái)，提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議，爭(zhēng)取明年提請(qǐng)六屆全國(guó)人大四次會(huì)議審議通過(guò)。民法總則如果還不成熟，也可以由常委會(huì)通過(guò)草案，進(jìn)一步征求意見(jiàn)。1985年7月10日，彭真在全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議上講話，明確指出：需要抓緊制定民法總則，今年秋冬搞出來(lái)?！?0〕此時(shí)，民事立法工作思路，已轉(zhuǎn)變?yōu)橄攘闶酆笈l(fā)的民法典分編起草模式，民法總則出臺(tái)后，待條件具備再制定民法典的立法思路；民事立法已由理論研討、學(xué)術(shù)論證的務(wù)虛階段，正式地進(jìn)入國(guó)家立法的議事日程。

第三階段：定名《民法通則》。

據(jù)參與民法起草的江平回憶，“民法總則”框架基本確定后，名稱已經(jīng)不合適了，大家想盡辦法找一個(gè)更合適的名稱。有的主張學(xué)蘇聯(lián)最新的寫法，叫“民事基本原則”，還有人提出叫“民法綱要”或“民法大綱”。最后，彭真定了調(diào)子。他說(shuō)，既然這里面不僅包括總則的內(nèi)容，而且也包括分則的一些內(nèi)容，叫總則不合適，那就叫通則吧，總則和分則都通起來(lái)了?！?1〕據(jù)《彭真年譜》，“民法通則”名稱的確定是1985年7月份。①彭真在聽(tīng)顧昂然匯報(bào)民法總則起草的情況時(shí)說(shuō)：稱“民法總則”有問(wèn)題（根據(jù)需要規(guī)定的內(nèi)容），可叫“民法通則”?！?2〕

1985年11月11日、12日，六屆全國(guó)人大常委會(huì)第十三次會(huì)議的聯(lián)組會(huì)議討論民法通則草案?！?3〕此時(shí)，官方已開始將民法總則改稱民法通則。13日，彭真指出：提請(qǐng)這次會(huì)議初步審議的《中華人民共和國(guó)民法通則（草案）》是一部重要的法律。經(jīng)過(guò)幾年的努力，我們已經(jīng)制定了一批重要的民事單行法。現(xiàn)在很需要、也可能搞民法通則了。沒(méi)有這么一個(gè)通則，處理民事案件，就缺乏一些共同的準(zhǔn)繩，許多經(jīng)濟(jì)糾紛，包括涉外經(jīng)濟(jì)糾紛，誰(shuí)負(fù)責(zé)，負(fù)什么責(zé)，搞不清楚，出了問(wèn)題就不好辦，法院也不好判。建議這次會(huì)后再?gòu)V泛邀請(qǐng)全國(guó)各方面有關(guān)的專家和有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的同志繼續(xù)對(duì)這個(gè)民法通則草案研究修改，爭(zhēng)取明年召開的六屆全國(guó)人大四次會(huì)議審議?！?4〕

1986年3月11日至19日，六屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議審議并經(jīng)表決決定將《中華人民共和國(guó)民法通則草案》等法律草案，提請(qǐng)六屆全國(guó)人大四次會(huì)議審議?！?5〕1986年4月12日下午，六屆全國(guó)人大四次會(huì)議對(duì)《民法通則》進(jìn)行表決，出席會(huì)議的代表2678人，一致同意，全票通過(guò)?！睹穹ㄍ▌t》包括9章156條：第一章總則；第二章公民（法人）；第三章法人；第四章民事法律行為和代理；第五章民事權(quán)利；第六章民事責(zé)任；第七章訴訟時(shí)效；第八章涉外民事關(guān)系的法律適用；第九章附則。

總之，從實(shí)際的立法進(jìn)程上看，《民法通則》名稱的確定，并非單純的立法技術(shù)問(wèn)題，而與其調(diào)整對(duì)象、功能定位、民事立法體系結(jié)構(gòu)等重大問(wèn)題密切相關(guān)，是立法機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)不斷地權(quán)衡比較而做出的理性選擇。

三、《民法通則》名稱的確定緣由

《民法通則》名稱的確定，除了遵循內(nèi)容要素化，規(guī)范統(tǒng)一，醒目精練等命名技術(shù)規(guī)則外，還有著更深刻、復(fù)雜的原因，可以說(shuō)是諸多因素相互交織、合力作用的結(jié)果。

第一，彭真?zhèn)€人的重要影響。立法是一種由多方主體參與、相互博弈的政治活動(dòng)，政治家在立法過(guò)程中扮演著重要的角色?！八杏淖儸F(xiàn)有法的立法或多或少都帶有專斷意志，且具有政治性質(zhì)?！薄?6〕對(duì)于正在走向法治的中國(guó)而言，政治家在立法過(guò)程中的作用更加突出。在《民法通則》名稱的確定過(guò)程中，彭真因其個(gè)人的聲望、膽識(shí)和素質(zhì)，也扮演著關(guān)鍵性角色。彭真是偉大的無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命家、政治家，杰出的國(guó)務(wù)活動(dòng)家，堅(jiān)定的馬克思主義者，我國(guó)社會(huì)主義法制的主要奠基人，黨和國(guó)家的卓越的領(lǐng)導(dǎo)人。早在1949年10月，彭真即任中央人民政府委員，政務(wù)院政治法律委員會(huì)副主任、黨組書記，后任中央政法小組組長(zhǎng)，是新中國(guó)法制建設(shè)的主持者。十年文革結(jié)束后，他又回到全國(guó)人大常委會(huì)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)工作。1983年6月18日，彭真在六屆全國(guó)人大一次會(huì)議全體會(huì)議上，當(dāng)選全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)，成為新時(shí)期中國(guó)立法的掌門人。從《民法通則》名稱形成的實(shí)際過(guò)程看，彭真?zhèn)€人所發(fā)揮的作用是非常明顯的。特別是，1985年7月彭真在聽(tīng)取民法總則起草情況的匯報(bào)時(shí)說(shuō)：叫“民法總則”有問(wèn)題，可叫“民法通則”。自此，《民法通則》的名稱，才借助彭真?zhèn)€人的影響，進(jìn)入正式的立法程序之中，為立法機(jī)關(guān)所接受。從表面上看，《民法通則》名稱的確定，好像是個(gè)人意志的偶然產(chǎn)物，但這種認(rèn)識(shí)過(guò)于簡(jiǎn)單化，實(shí)際上，在其背后還有著更深刻的原因。

第二，準(zhǔn)確表征法律的內(nèi)容。好的法律名稱，必須做到名副其實(shí)、題文一致。在這方面，《民法通則》的定名也不例外。顧昂然對(duì)此做了解釋：在起草中碰到一個(gè)問(wèn)題，是搞民法總則，還是搞民法通則？開始想搞民法總則，但是根據(jù)實(shí)際情況，需要規(guī)定的內(nèi)容，比傳統(tǒng)的民法總則要廣。例如，民事權(quán)利問(wèn)題，我們那時(shí)雖然有了一批單行的法律，如繼承法規(guī)定了繼承權(quán)，專利法規(guī)定了專利權(quán)，但是，有必要把公民和法人的主要民事權(quán)利給予概括的規(guī)定。這樣有兩點(diǎn)好處：一是可以使大家一目了然，有利于公民、法人正確地行使民事權(quán)利，也有利于保護(hù)自己的民事權(quán)利。二是已有單行法并沒(méi)有把所有的民事權(quán)利都加以規(guī)定。比如，那時(shí)版權(quán)法還沒(méi)有規(guī)定，著作權(quán)（版權(quán)）是重要的權(quán)利。又如名譽(yù)權(quán)，總結(jié)“文化大革命”的教訓(xùn)，1982年憲法專門規(guī)定了一條，即“人格尊嚴(yán)不受侵犯”。在刑法里體現(xiàn)了這個(gè)精神，刑法規(guī)定，禁止以暴力或者其他方法，包括用“大字報(bào)”、“小字報(bào)”公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人。但侮辱、誹謗并不都構(gòu)成犯罪，有一些不夠刑事處分的怎么辦，就是說(shuō)還有一些是屬于民事方面的問(wèn)題，要由民法來(lái)保護(hù)，我們不可能專為保護(hù)名譽(yù)權(quán)制定一個(gè)單行法?！睹穹ㄍ▌t》對(duì)基本的民事權(quán)利作出規(guī)定，可以補(bǔ)充單行法中還沒(méi)有規(guī)定的內(nèi)容。這樣，就與傳統(tǒng)的民法總則的內(nèi)容不完全一樣了，傳統(tǒng)的民法總則不包括這些內(nèi)容，所以稱民法總則有問(wèn)題。曾想叫民法總綱，向彭真委員長(zhǎng)匯報(bào)后，委員長(zhǎng)提出可否稱民法通則。經(jīng)研究認(rèn)為，稱民法通則好，更符合實(shí)際。所以，最后就叫民法通則，這是根據(jù)需要規(guī)定的內(nèi)容作出的決定?！?7〕

第三，統(tǒng)率、協(xié)調(diào)各民事單行法。上面已經(jīng)論及《民法通則》之定名，主要是為了準(zhǔn)確表現(xiàn)該法所規(guī)定的內(nèi)容。實(shí)際上，如果達(dá)到嚴(yán)格的名副其實(shí)的命名要求的話，民事關(guān)系是《民法通則》的調(diào)整對(duì)象，因而，它取名為“民事通則”或許更為恰當(dāng)。但換個(gè)角度看，考慮到它與其他民事單行法的關(guān)系，以及這部法律文件在整個(gè)民事法律部門中地位的話，最合適的名字即為《民法通則》。王漢斌在第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議上所作的關(guān)于《中華人民共和國(guó)民法通則（草案）》的說(shuō)明提到：“由于民法牽涉范圍很廣泛，很復(fù)雜，經(jīng)濟(jì)體制改革剛開始，我們還缺乏經(jīng)驗(yàn)，制定完整的民法典的條件還不成熟，只好先將那些急需的、比較成熟的部分，制定單行法。幾年來(lái)，陸續(xù)制訂了一批民事的或者與調(diào)整民事關(guān)系有關(guān)的經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、專利法、商標(biāo)法、婚姻法、繼承法等。但是，民事活動(dòng)中的一些共同性的問(wèn)題，如公民和法人的法律地位、民事法律行為、民事代理、民事權(quán)利、民事責(zé)任、時(shí)效等，還缺乏法律規(guī)定。同時(shí)，這幾年民事糾紛，特別是經(jīng)濟(jì)糾紛大量增加，迫切需要制定共同遵循的規(guī)范，使民事活動(dòng)可以有所遵循，調(diào)整民事關(guān)系有法可依?？偨Y(jié)幾年來(lái)制定有關(guān)的單行法律、進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革、對(duì)外開放和人民法院審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，參考我國(guó)處理民事關(guān)系的民間習(xí)慣，現(xiàn)在已有可能對(duì)民事活動(dòng)中一些共同性的問(wèn)題作出法律規(guī)定，但是仍然有些問(wèn)題還看得不很清楚，考慮到民法通則還不是民法典，草案可以對(duì)比較成熟或者比較有把握的問(wèn)題作出規(guī)定，一些還不成熟、把握不大的問(wèn)題，可以暫不規(guī)定?！薄?8〕

我國(guó)現(xiàn)行的民事立法體系，是由《民法通則》和其他一系列單行民事法構(gòu)成的。其中，《民法通則》處于核心地位，協(xié)調(diào)和統(tǒng)率其他單行民事法律，相應(yīng)地，其他單行民事法又充實(shí)了《民法通則》的內(nèi)容，使《民法通則》中無(wú)法規(guī)定的規(guī)范在單行法中表現(xiàn)出來(lái)。這樣，既不失《民法通則》應(yīng)有的穩(wěn)定性，同時(shí)保障了它的靈活性。在整個(gè)民事立法體系中，《民法通則》就發(fā)揮著綱舉目張、提綱挈領(lǐng)的作用。由于《民法通則》的協(xié)調(diào)、統(tǒng)領(lǐng)，各民事單行法之間才緊密銜接、相互配合，成為和諧有序的有機(jī)整體。

第四，實(shí)事求是的立法策略?；凇坝斜葲](méi)有好”、“快搞比慢搞好”、“成熟一個(gè)制定一個(gè)”、“成熟多少寫多少”的立法策略，中國(guó)的立法不刻意地強(qiáng)調(diào)體系上的成龍配套，也不脫離實(shí)際地強(qiáng)求立法的高質(zhì)量。如此，才能加快每一部立法的進(jìn)程，增多總體的立法數(shù)量。針對(duì)民法的制定，彭真指出：“民法更沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，恐怕時(shí)間要更長(zhǎng)些，要經(jīng)過(guò)更多的反復(fù)修改。各種單行法可以同時(shí)搞，成熟的吸收到民法中來(lái)?，F(xiàn)在有人說(shuō)，法可以脫離政策、方針，絕不能那樣。法律定了是要執(zhí)行的，只能把成熟了的寫進(jìn)去，不成熟的暫不定成法。輕率地定成法，制定了又行不通，就不好了。不要求全，法總是不能一下搞完善的，能寫多少寫多少，以后成熟了，再補(bǔ)充?！薄?9〕正是基于實(shí)事求是的立法策略，國(guó)家立法機(jī)關(guān)才勇于拋棄立法理想主義，改變制定完備的、統(tǒng)一的民法典的初衷，及時(shí)地調(diào)整立法思路。隨之，在先“零售”后“批發(fā)”的民法模式下，原本繁雜的民法典制定工作被分拆，《民法通則》以及其他民事單行法才克服重重困難，在不太長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)漸次獲得通過(guò)。

第五，立法資源短缺背景下的理性選擇。1957年下半年開始特別是“文化大革命”十年動(dòng)亂，中國(guó)的社會(huì)主義法治建設(shè)遭到嚴(yán)重破壞，立法工作處于停滯狀態(tài)。黨的十一屆三中全會(huì)之后，人心思治、人心思法，全社會(huì)形成了法律是治國(guó)基本方略的共識(shí)，社會(huì)生活諸領(lǐng)域亟待法律調(diào)整，各方面的立法需求旺盛。1983年，彭真指出：“我們的立法工作任務(wù)是繁重的。要積極、抓緊，不能慢慢騰騰；又要慎重，不成熟的不能立為法，否則，不能保持法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性?！薄?0〕在立法缺口巨大的背景下，各法案間相互競(jìng)爭(zhēng)、爭(zhēng)相出臺(tái)，每個(gè)立法的機(jī)會(huì)成本也相對(duì)較高。此時(shí)，“不將雞蛋放在一個(gè)籃子里”，把稀缺的立法資源相對(duì)均衡地分配于各重要社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域，能夠加快立法速度，增加法律文件的數(shù)量，擴(kuò)展法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系范圍，有效地緩解無(wú)法可依的矛盾，推進(jìn)中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的形成。

四、《民法通則》名稱的理性反思

《荀子·正名篇》曰：“名無(wú)固宜，約之以命，約定俗成謂之宜，異于約則謂之不宜。”在名與實(shí)之間，某對(duì)象用某名稱去反映、指稱，要有一個(gè)使社會(huì)成員習(xí)慣、認(rèn)可的過(guò)程。什么實(shí)用什么名，什么名代表什么實(shí)，并非原初就是固定的，而是約定俗成的，名是歷史的產(chǎn)物。因而，可能有人認(rèn)為，《民法通則》施行已三十年，人們業(yè)已習(xí)慣此名稱，沒(méi)有變動(dòng)的必要。我們認(rèn)為，約定俗成只是法律名稱選擇的一個(gè)因素，而名與實(shí)的關(guān)系，即名副其實(shí)，則可能是法律文本命名的更關(guān)鍵性因素?，F(xiàn)今，我國(guó)的社會(huì)生活條件與三十年前相比，民事社會(huì)關(guān)系變化巨大，民事立法大量出臺(tái)，民事司法經(jīng)驗(yàn)不斷累積，法學(xué)研究不斷深入，因而，需要重新審視《民法通則》規(guī)定本身及其名稱之妥當(dāng)與否。

第一，加快民法典編纂工作的步伐。在二十世紀(jì)八十年代，《民法通則》的內(nèi)容與形式都有其歷史合理性，但在使市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用、深化經(jīng)濟(jì)體制改革的歷史背景下，該法的立法指導(dǎo)思想、立法原則和具體規(guī)定等方面，都存在著諸多不相適應(yīng)之處，需要立法及時(shí)作出調(diào)整與變動(dòng)。另外，《民法通則》的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，沒(méi)有覆蓋到整個(gè)民法領(lǐng)域，許多重要事項(xiàng)（如抵押制度、留置權(quán)、合同的一些原則等）都只“點(diǎn)到”而未做具體規(guī)定?！?1〕從這個(gè)意義上講，它并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)“通”的功能期待，稱“民法通則”顯得名不副實(shí)。換個(gè)角度看，當(dāng)時(shí)也在起草、后來(lái)胎死腹中的《經(jīng)濟(jì)法綱要》的名稱，倒頗有啟發(fā)意義，或許稱“民法綱要”更符合實(shí)際。但是，民法立法已發(fā)展到今天較為成熟的階段，我們?cè)缫殉搅恕懊穹ňV要”的層次，可以說(shuō)，編纂民法典是中國(guó)民事立法的不二選擇，也是完善中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的題中之意。

第二，更好地協(xié)調(diào)民事立法體系的內(nèi)部關(guān)系。1986年前，立法機(jī)關(guān)已發(fā)布了《經(jīng)濟(jì)合同法》等多部民事單行法。特別是，《民法通則》通過(guò)后，我國(guó)民事立法駛上了快車道，民法法律部門漸趨豐滿?；谔貏e法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則，《民法通則》作為舊的一般法，漸被架空、虛置；基于新的一般法與舊的特別法之間的沖突需要交付全國(guó)人大常委會(huì)裁決的立法法規(guī)定，許多法律條款不再能夠被直接適用，其處境非常尷尬，民法典的編纂已提到議事議程上來(lái)?！睹穹ㄍ▌t》頒布施行后，事實(shí)上已經(jīng)形成了民法典總則的雛形，從全國(guó)人大于2002年公開發(fā)布征求意見(jiàn)的民法典草案中來(lái)看，總則編的設(shè)置趨于定型化。黨的十八屆四中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》已將“編纂民法典”，作為“加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法”的任務(wù)目標(biāo)。目前，民法典編纂已列入調(diào)整后的十二屆全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃，法制工作委員會(huì)正在抓緊開展研究起草工作。民法典編纂，需要對(duì)現(xiàn)行的民事立法進(jìn)行認(rèn)真的研究審查，基于法制統(tǒng)一原則，對(duì)它們進(jìn)行修改、補(bǔ)充，形成統(tǒng)一的、系統(tǒng)的法典；同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行《民法通則》的內(nèi)容進(jìn)行仔細(xì)的辨析，對(duì)其體例進(jìn)行精心的設(shè)計(jì)，從邏輯上找準(zhǔn)各個(gè)規(guī)定在法律文本中的相應(yīng)位置，普遍性內(nèi)容歸入總則，具體性問(wèn)題歸入分則。

第三，考慮國(guó)際間法學(xué)交流的便利。由于國(guó)情不同，需要用法律手段解決的問(wèn)題也有所差別，外國(guó)法律體系中有的法律，我國(guó)不一定要有；外國(guó)法律體系中沒(méi)有的法律，只要改革發(fā)展需要，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)制定。但是，我們對(duì)法律領(lǐng)域的“中國(guó)特色”也不能過(guò)分夸大，不適當(dāng)?shù)卣祟惿鐣?huì)共同法制文明的內(nèi)容理解。在新中國(guó)立法史中叫通則的絕無(wú)僅有，其他的都是“XX法”，而這里卻叫“通則”，給法律的外文翻譯也帶來(lái)了困難。從各國(guó)間法學(xué)的對(duì)話與交流而言，《民法通則》的名稱給人帶來(lái)許多障礙和不便。孫憲忠在國(guó)外閱讀到的德語(yǔ)和英語(yǔ)資料中，《民法通則》的英文翻譯，仍叫“民法總則”，即“General Regulation”或者“General Principe”；德文翻譯為“Allgemeines Prinzip”或者“Allgemeiner Grundsatz”，與德語(yǔ)中的民法總則“Allgemeiner Teil”一詞非常相似，區(qū)別不大?！?2〕

第四，立法確認(rèn)并規(guī)范使用“通則”這一法律名稱。未來(lái)隨著民法典的問(wèn)世，《民法通則》將被民法的總則所替代，作為法律名稱的“通則”似乎也沒(méi)有存在的必要。但我們認(rèn)為，應(yīng)保留“通則”的法律名稱，明確其運(yùn)用的具體領(lǐng)域。在諸如行政法、經(jīng)濟(jì)法、商法等調(diào)整范圍廣，難以實(shí)現(xiàn)或短期內(nèi)不易實(shí)現(xiàn)法典化的法律領(lǐng)域，在制定相關(guān)單行法的同時(shí)，可嘗試制定各自的“通則”，以提高立法的科學(xué)化水平。例如，有學(xué)者主張我國(guó)應(yīng)制定商事通則。與已有的商事單行法律相比，商事通則的特點(diǎn)在于統(tǒng)率性、一般性和補(bǔ)缺性。它不僅規(guī)定國(guó)外商法典“總則”的內(nèi)容，還應(yīng)根據(jù)需要規(guī)定單行的商事法律沒(méi)有規(guī)定但應(yīng)規(guī)定的一般規(guī)則?！?3〕

結(jié)語(yǔ)

“法律是治國(guó)之重器，良法是善治之前提。”良法既有內(nèi)容方面的要求，也有形式方面的要求。良法在形式方面，應(yīng)科學(xué)地表達(dá)權(quán)利義務(wù)，具有可操作性，而法律名稱也屬于表達(dá)法律內(nèi)容的形式范疇。法律名稱是否科學(xué)合理，是衡量一部法律是否為良法的形式要件?；赝麑?shí)際的立法過(guò)程可發(fā)現(xiàn)，《民法通則》不僅應(yīng)依循法律名稱確定的一般技術(shù)規(guī)則，同時(shí)，它也是各種因素相互交織、合力作用的結(jié)果，其中包含著深刻的根據(jù)和理由，需要深入的挖掘和充分的揭示。在民法典長(zhǎng)期缺位的歷史條件下，《民法通則》除了直接規(guī)定民事權(quán)利義務(wù)外，還承擔(dān)協(xié)調(diào)、整合各種民事單行法的職能，在民事法律制度的構(gòu)建乃至社會(huì)主義法治建設(shè)中都發(fā)揮著重要的作用，功不可沒(méi)。從學(xué)術(shù)研究的角度看，以《民法通則》名稱為切入點(diǎn)，進(jìn)而探尋法律名稱確定的一般規(guī)律，可為將來(lái)其他立法特別是民法典的編纂，提供應(yīng)予吸收的經(jīng)驗(yàn)，以及應(yīng)予避免的教訓(xùn)。

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