關(guān)鍵詞 民營企業(yè) 破產(chǎn) 管理人 清查 境外財產(chǎn)

作者簡介：范向陽，江蘇中毅律師事務(wù)所，三級律師職稱，研究方向：公司法律事務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)法律事務(wù)、涉外法律事務(wù)。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.037

改革開放后，我國對外經(jīng)濟(jì)交往日趨密切，也給民營企業(yè)注入了一支強(qiáng)心劑，因此，在對外投資中，具有時代特點的優(yōu)勢民營企業(yè)對外投資也處于了迅猛發(fā)展的階段，對外投資的民營企業(yè)數(shù)量不斷增加，筆者所在的律師事務(wù)所日前承辦了一切民營企業(yè)申請的破產(chǎn)案件，就涉及到了境外投資的事項，也因為該境外投資沒有任何資料，如何才能準(zhǔn)確的核查到破產(chǎn)民企的境外資產(chǎn)？筆者摸索了自身的工作方法，本文暫不涉及對破產(chǎn)債務(wù)人境外資產(chǎn)的處置。

筆者所在的律師事務(wù)所經(jīng)過法院指定作為某民營企業(yè)（以下也稱破產(chǎn)債務(wù)人）的破產(chǎn)管理人，在接管破產(chǎn)債務(wù)人資料和資產(chǎn)過程中，發(fā)覺其管理其實十分混亂，雖然企業(yè)建立了十幾年，但是，根本沒有建立文書檔案，財務(wù)資料不完整。管理人詢問企業(yè)負(fù)責(zé)人，該負(fù)責(zé)人表示，因為是純粹的民營企業(yè)，根本沒有考慮規(guī)范化的管理模式，所以，也就沒有建立文書檔案管理等，有關(guān)資料沒有考慮保留保存，這實際也是破產(chǎn)債務(wù)人走向破產(chǎn)的根本原因之一。

但是，在破產(chǎn)債務(wù)人的破產(chǎn)申報材料和財務(wù)賬薄中均明確了記載了在韓國的長期投資，而這一記載只是簡單的記載，沒有如何資料可供管理人接管核查。

根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院指定管理人以后，管理人應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定的職責(zé)執(zhí)行職務(wù)。管理人職責(zé)之一是接管債務(wù)人的財產(chǎn)，將債務(wù)人的財產(chǎn)全面置于管理人的掌管之下。同時調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告。調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況是清理債務(wù)人財產(chǎn)的前提，通過制作財產(chǎn)狀況報告，清理債務(wù)人的財產(chǎn)，明確債務(wù)人財產(chǎn)的歸屬，變價破產(chǎn)財產(chǎn)和分配破產(chǎn)財產(chǎn)做好前期準(zhǔn)備。

為了實現(xiàn)債權(quán)人利益最大化，對于破產(chǎn)債務(wù)人在我國法域外的財產(chǎn)，都納入了破產(chǎn)債務(wù)人的財產(chǎn)范圍。最高人民法院2002年7月30日《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（下稱《破產(chǎn)若干規(guī)定》）第六十四條規(guī)定：“破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：（一）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時所有或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；（二）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)；（三）應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。”第七十三條第三款“破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)，由清算組予以收回”，債務(wù)人的所有財產(chǎn)包括債務(wù)人的境外財產(chǎn)，將債務(wù)人所有財產(chǎn)均納入破產(chǎn)財產(chǎn)，第一次以司法解釋的方式賦予了我國的破產(chǎn)宣告具有域外效力。

管理人接管破產(chǎn)債務(wù)人后，唯獨無法接管到其在韓國的投資的資產(chǎn)，不但是因為破產(chǎn)債務(wù)人無任何資料，除了企業(yè)負(fù)責(zé)人向管理人反饋了韓國投資購買的固定資產(chǎn)是在韓國京畿道的商鋪外，也無法準(zhǔn)確提供在韓國投資的資產(chǎn)的具體位置和購買固定資產(chǎn)的一切手續(xù)以及產(chǎn)權(quán)證明文件，稱無法提供在韓國投資企業(yè)的注冊的名稱。因此，就給管理人履行清查境外資產(chǎn)的職責(zé)設(shè)置了困難，無法使得管理人將在韓國的投資資產(chǎn)列入破產(chǎn)財產(chǎn)之中。

筆者所在的律師事務(wù)所作為破產(chǎn)債務(wù)人的破產(chǎn)管理人在沒有任何可供參考指引的情況下，做了摸索。

一、清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國財產(chǎn)的困境

清查和接管破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是管理人的職責(zé)，對于破產(chǎn)債務(wù)人在國內(nèi)的資產(chǎn)清查按照中國的法律是沒有如何困難的，但是，對于管理不規(guī)范的民營企業(yè)在境外的投資資產(chǎn)，在沒有任何資料可供管理人清查的情況下，管理人毫無頭緒。就本案而言，管理人不熟知韓國法律的規(guī)定，因為管理人向該破產(chǎn)的民營企業(yè)負(fù)責(zé)人了解得知，破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資是重新建立了新的韓國注冊企業(yè)，購買了固定資產(chǎn)。負(fù)責(zé)人所反饋給管理人的是在韓國注冊企業(yè)、購買財產(chǎn)均是委托韓國人幫助在韓國辦理的，同時再次表示無法提供委托的韓國人員的名字和聯(lián)系方式。

由于破產(chǎn)債務(wù)人具有境外財產(chǎn)的破產(chǎn)案件屬于涉外破產(chǎn)案件。清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國的財產(chǎn)會涉及到與中國法律不盡相同的韓國法律的制約，其與純粹的國內(nèi)破產(chǎn)法律相比，有其特殊性是不容忽視的。也必須考慮將來處理破產(chǎn)債務(wù)人在韓國財產(chǎn)時不可避免地會遇到特殊的法律問題。管理人承辦的這起民營企業(yè)破產(chǎn)案件，破產(chǎn)債務(wù)人在韓國的投資額度雖然其財務(wù)賬冊中記載了，但是，除了破產(chǎn)債務(wù)人負(fù)責(zé)人反映的是商鋪外，就別無它法來證明破產(chǎn)債務(wù)人所說的真實性，以及財產(chǎn)的多少。管理人為了盡職也不敢相信破產(chǎn)債務(wù)人負(fù)責(zé)人的說法。該起破產(chǎn)案件與其他管理規(guī)范、文書檔案等齊全，具有境外資產(chǎn)的破產(chǎn)債務(wù)人完全不同，清查陷入了困境。

二、有效的通過媒體了解和調(diào)查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國企業(yè)的注冊地

破產(chǎn)債務(wù)人在韓國的投資，信息量十分之少，筆者經(jīng)過思考后，具體做了以下的工作：

（一）利用互聯(lián)網(wǎng)媒體得到破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資的時間點

根據(jù)破產(chǎn)債務(wù)人曾經(jīng)有過的風(fēng)光時期，這個時期是破產(chǎn)債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營活動最活躍的時期，且這個時期也是破產(chǎn)債務(wù)人被當(dāng)?shù)刈鳛橹攸c企業(yè)宣傳的時期。

因此，管理人就通過互聯(lián)網(wǎng)媒體進(jìn)行了有關(guān)對破產(chǎn)債務(wù)人的新聞報道搜尋，本著這個思路，管理人搜尋到了新聞報道對破產(chǎn)債務(wù)人的宣傳，從報道中確定到了破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資注冊企業(yè)的時間點，也得到了破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資注冊的企業(yè)名稱、投資規(guī)模。

（二）利用破產(chǎn)債務(wù)人在韓國注冊的企業(yè)名稱，通過商務(wù)部網(wǎng)站進(jìn)一步了解破產(chǎn)債務(wù)人在韓國注冊企業(yè)的詳細(xì)地址

根據(jù)我國對外投資的法律規(guī)定，國內(nèi)企業(yè)在境外投資均須經(jīng)過我國商務(wù)部的批準(zhǔn)才能進(jìn)行。破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資也不例外，雖然，破產(chǎn)債務(wù)人沒有提供給管理人有關(guān)商務(wù)部批準(zhǔn)的文件，但是，商務(wù)部對所有在韓國投資的企業(yè)都進(jìn)行了登記，并對國內(nèi)在韓國投資注冊的企業(yè)進(jìn)行了登記造冊公布在商務(wù)部網(wǎng)站上。管理人通過商務(wù)部網(wǎng)站，在商務(wù)部登記的國內(nèi)企業(yè)在韓國投資注冊企業(yè)名錄中，找到了破產(chǎn)債務(wù)人投資注冊的韓國企業(yè)名稱，得到了在韓國注冊的企業(yè)詳細(xì)地址。

至此，管理人有了破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資的時間點和注冊的企業(yè)名稱以及詳細(xì)地址，揭開了管理人能夠清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資的財產(chǎn)序幕。

三、委托韓國律師事務(wù)所調(diào)查

破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資注冊企業(yè)，并購置財產(chǎn)。管理人充分考慮到破產(chǎn)債務(wù)人的破產(chǎn)已經(jīng)含有涉外因素，以及韓國法律和我國法律都會存在不同的規(guī)定，按照以下部署加速對破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資的財產(chǎn)的清查工作。

（一）通過互聯(lián)網(wǎng)和微信、QQ、電子郵件，找到韓國的律師事務(wù)所，咨詢韓國法律的規(guī)定

互聯(lián)網(wǎng)提供了很好的平臺，中國的微信、QQ也已經(jīng)成為了世界各地聯(lián)系的主要聊天器，管理人通過微信聯(lián)絡(luò)了韓國首爾的一家律師事務(wù)所，深層咨詢了韓國律師，韓國的有關(guān)法律規(guī)定。根據(jù)韓國的法律規(guī)定，要查清中國企業(yè)在韓國投資注冊的企業(yè)財產(chǎn)，必須是韓國注冊企業(yè)的董事長或者重新更換的韓國注冊企業(yè)董事長，或者按照任命韓國律師擔(dān)任臨時董事長，進(jìn)行查核注冊企業(yè)的財產(chǎn)；委托韓國律師調(diào)查的，需要在韓國法院訴訟的法律文書才能調(diào)查。

（二）韓國法律規(guī)定與實際不相符合

管理人承辦的破產(chǎn)債務(wù)人的破產(chǎn)案件，破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資注冊企業(yè)是擁有100%的股權(quán)，破產(chǎn)債務(wù)人注冊董事長因為列入了失信人員名單，不能出國；更換董事長從行政程序上需要很長時間，臨時委托韓國律師擔(dān)任董事長也需要一個行政程序過程，這樣對加速破產(chǎn)案件的進(jìn)程是無利的。

通過韓國法院訴訟，破產(chǎn)債務(wù)人是在韓國百分之一百的投資注冊企業(yè)，沒有和韓國的任何企業(yè)和自然人進(jìn)行合資，不存在財產(chǎn)爭執(zhí)，也無法進(jìn)行訴訟。

上述清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國財產(chǎn)的途徑都與實際不相符，難以實現(xiàn)管理人清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓國投資的財產(chǎn)狀況。

（三）與韓國律師事務(wù)所協(xié)商的其他途徑調(diào)查破產(chǎn)債務(wù)人在韓財產(chǎn)

韓國法律規(guī)定，實際給管理人進(jìn)一步清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓財產(chǎn)又一次陷入了困境。管理人不得不與韓國的律師事務(wù)所進(jìn)行深層次的溝通，要求韓國律師事務(wù)所想辦法怎樣協(xié)助管理人清查破產(chǎn)債務(wù)人在韓的財產(chǎn)。最終，韓國律師事務(wù)所與管理人達(dá)成了一致意見，由管理人委托韓國律師事務(wù)所清查，對于如何清查由韓國律師事務(wù)所在韓國法律規(guī)定的框架內(nèi)通過其他途徑依法調(diào)查，并向管理人提供調(diào)查的資料。

（四）與韓國律師事務(wù)所簽訂協(xié)議

管理人和韓國律師事務(wù)所達(dá)成一致意見后，就有關(guān)需要調(diào)查的事項和收費與韓國律師事務(wù)所形成了中英文本的協(xié)議書，管理人向法院書面匯報后，得到法院的批準(zhǔn)，依法委托韓國律師事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查，這樣省去了管理人赴韓的大額費用。

四、結(jié)語

當(dāng)然，在清查了破產(chǎn)債務(wù)人在韓的財產(chǎn)后，還會涉及到破產(chǎn)債務(wù)人在韓國財產(chǎn)的處置，而這一處置又將涉及我國破產(chǎn)法的域外效力。筆者將在通過韓國律師事務(wù)所調(diào)查到破產(chǎn)債務(wù)人在韓財產(chǎn)后，在此方面再次探討。