馬愛軍

在“一帶一路”的倡議推進(jìn)和公司轉(zhuǎn)型戰(zhàn)略引領(lǐng)下，我公司承建了三亞新機(jī)場(chǎng)臨空商貿(mào)區(qū)三標(biāo)段海項(xiàng)目、三亞新機(jī)場(chǎng)人工島嶼鋼圓筒試驗(yàn)段項(xiàng)目，涉足領(lǐng)域從大陸延伸至海陽。此類項(xiàng)目自開工以來一直備受各界關(guān)注，其法律風(fēng)險(xiǎn)的管控也是履約過程中十分重要的環(huán)節(jié)，與傳統(tǒng)項(xiàng)目相比最大的差異性就是在海上工作業(yè)都是在船舶上完成的，一次對(duì)船舶與船員的風(fēng)險(xiǎn)把控顯得尤為重要。

一、填海項(xiàng)目中船舶的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

筆者僅就我公司承接的三亞新機(jī)場(chǎng)系列項(xiàng)目為例，綜合相關(guān)法律、法規(guī)及部分地方海事局、海監(jiān)局、海洋局的相關(guān)管理規(guī)范及指令總結(jié)如下：

（一）使用的船舶符合法律及合同的要求

一切船舶必須持有合格的船舶檢驗(yàn)證書、船舶登記證書，必須在船舶顯著部位按照相關(guān)規(guī)定標(biāo)明船名、船籍港，配齊航行信號(hào)交流消防救生設(shè)備，方能航行。

海上作業(yè)不得使用內(nèi)河船。內(nèi)河船是行政法如《船舶登記條例》上的概念，通常指的是一艘持有《內(nèi)河船舶所有權(quán)證書》及《內(nèi)河船舶適航證書》等一系列證書的船舶。由于內(nèi)河船在制作時(shí)候的標(biāo)準(zhǔn)都達(dá)不到海船在制造時(shí)的最低標(biāo)準(zhǔn)——鋼質(zhì)海船規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，所以選擇內(nèi)河船進(jìn)行施工作業(yè)存在安全風(fēng)險(xiǎn)。就天津水域來講，據(jù)近10年來的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，天津水域內(nèi)河船舶事故54起，占轄區(qū)事故總數(shù)的23%。發(fā)生險(xiǎn)情78起，占轄區(qū)險(xiǎn)情總數(shù)的38%。造成40人死亡失蹤，占轄區(qū)水上交通事故死亡失蹤人數(shù)的87%。沉船27艘，占轄區(qū)水上交通事故沉船艘數(shù)的73%。

杜絕“套牌”船舶的使用?！疤着啤贝话愠霈F(xiàn)在內(nèi)河船舶，主要以運(yùn)送砂石為主，“套牌”船的出現(xiàn)是為減少成本，將內(nèi)河船偽裝成海船，主要表現(xiàn)在將船名進(jìn)行遮擋或更改，若使用“套牌”船，則船機(jī)部門不能在船訊網(wǎng)以及AIS上獲取船舶的正確位置，無法實(shí)現(xiàn)實(shí)時(shí)監(jiān)控船舶。

所有施工船舶一律禁止超載運(yùn)輸。一切船舶應(yīng)按船檢管理機(jī)構(gòu)核定的法定干舷勘劃好載重線，勘劃了儲(chǔ)備干舷的船舶在航行時(shí)淹沒儲(chǔ)備千舷線即為超載，其他運(yùn)輸船舶航行時(shí)淹沒載重線即為超載。凡超載運(yùn)輸船舶，海事管理機(jī)構(gòu)或檢查站要對(duì)船舶予以滯留，并責(zé)令其駛往指定地點(diǎn)卸載，且依照《中華人民共和國(guó)內(nèi)河海事行政處罰規(guī)定》處以罰款甚至吊銷船員適任證書。因此，施工船舶在港口或預(yù)制場(chǎng)裝料時(shí)，現(xiàn)場(chǎng)計(jì)料人員應(yīng)嚴(yán)格控制裝料量，確保在船舶核載量以內(nèi)。對(duì)監(jiān)控不力造成客觀上超載運(yùn)輸?shù)模瑹o論是否造成嚴(yán)重后果，必須從嚴(yán)追究相關(guān)工作人員失職責(zé)任；對(duì)船員因超載造成損失的，及時(shí)向船舶所有人、管理人、涉及分包單位追償。

保證船舶使用權(quán)無瑕疵。填海工程中，對(duì)船舶不僅要求其船型合適、噸位合適，還需要對(duì)船舶進(jìn)行改造，使其適合工程施工作業(yè)。為獲得較大經(jīng)濟(jì)效益，六局并未直接購(gòu)買施工船舶，往往采取租賃或?qū)I(yè)分包等方式使用施工船舶。為確保船舶使用及施工的持續(xù)性.須在與船舶提供單位的合同中明確約定船舶提供單位對(duì)船舶擁有合法、持續(xù)的使用權(quán)，并應(yīng)由船舶提供單位履行相關(guān)證明出示義務(wù)，否則，視同合同違約加以制裁。

（二）投保船舶相關(guān)保險(xiǎn)

根據(jù)我國(guó)《海商法》的規(guī)定，海上保險(xiǎn)合同可以作為保險(xiǎn)標(biāo)的有船舶、貨物、船舶運(yùn)營(yíng)收入、海運(yùn)貨物的預(yù)期利潤(rùn)、船員工資和其他報(bào)酬、對(duì)第三人的責(zé)任等，在填海項(xiàng)目中，關(guān)于船舶的一些保險(xiǎn)對(duì)規(guī)避損失來說顯得尤為必要。

船舶油污保險(xiǎn)。根據(jù)《防治船舶污染海洋環(huán)境管理?xiàng)l例》、《中華人民共和國(guó)船舶油污損害民事責(zé)任保險(xiǎn)實(shí)施辦法》等相關(guān)法律文件，1000總噸以上載運(yùn)非油類物質(zhì)的船舶，應(yīng)當(dāng)投保油污損害民事責(zé)任保險(xiǎn)，其保險(xiǎn)標(biāo)的應(yīng)當(dāng)包括燃油造成的污染損害。而海上項(xiàng)目基本上都是超過1000總噸的船舶，應(yīng)責(zé)令船方及時(shí)提交船舶油污保險(xiǎn)，并將此項(xiàng)義務(wù)寫入分包合同中，由此設(shè)置相對(duì)應(yīng)的違約責(zé)任。

船舶保險(xiǎn)。船舶保險(xiǎn)的必要性取決于海上施工項(xiàng)目對(duì)船舶適用頻率的密集性和工程一切險(xiǎn)承保的范圍并不能承保參與項(xiàng)目建設(shè)的船舶，特別是履約中常見的船舶碰撞到海上建筑物或其他船舶。船舶保險(xiǎn)可承保海上船舶遭遇的一系列危險(xiǎn)，船東的碰撞責(zé)任一般作為附加險(xiǎn)種，出險(xiǎn)后保險(xiǎn)人應(yīng)負(fù)責(zé)賠償造成的實(shí)際損失和推定損失，以及為避免船舶全損而發(fā)生的施救費(fèi)用，但由于船舶碰撞引起的訴訟費(fèi)用或處理相關(guān)糾紛的費(fèi)用不屬于施救費(fèi)用，故須在條款中予以明確。

海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。在投保工程一切險(xiǎn)時(shí)，很多保險(xiǎn)公司認(rèn)為海上施工項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)較大，不愿接受投保。即使投保，也會(huì)在簽署保險(xiǎn)合同時(shí)，對(duì)保險(xiǎn)內(nèi)容進(jìn)行限定。當(dāng)保險(xiǎn)公司只接受承保已構(gòu)成工程實(shí)體的材料和在預(yù)制場(chǎng)規(guī)定范圍內(nèi)已生產(chǎn)制造出來的材料時(shí)，那么海上運(yùn)輸環(huán)節(jié)無法保障且人為操作失誤不可避免，因此有必要要求分包單位，根據(jù)貨物價(jià)值投保船舶貨運(yùn)保險(xiǎn)，同時(shí)相較于水漬險(xiǎn)與平安險(xiǎn)，選擇貨運(yùn)一切險(xiǎn)更為有利，因承保面大，舉證責(zé)任相較于前兩者險(xiǎn)種要容易得多。

（三）遵循海上交通規(guī)則

遵循海上通航信息，提前通報(bào)給施工船船長(zhǎng)附近水域通航信息，維護(hù)施工水域通航安全。當(dāng)收到施工水域附近天然氣管道、油管禁止錨泊通知后，立即召開船舶安全交底，將相關(guān)信息通報(bào)給分包商及船舶船長(zhǎng)，禁止在相關(guān)水域錨泊。另外，在海上施工時(shí)難免會(huì)遇到臺(tái)風(fēng)或熱帶風(fēng)暴，總包單位應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)《關(guān)于沿海主要公共錨地的公告》、《關(guān)于公布洋浦港新劃定錨地的公告》等相關(guān)規(guī)定及各地海事局的指示，要求下屬分包找到合適的防臺(tái)錨地，避免發(fā)生爭(zhēng)搶錨地、無序錨泊嚴(yán)重影響海上交通安全或出現(xiàn)侵犯軍事用海等等情況。

（四）取得合法的行政審批手續(xù)

海上施工作業(yè)所涉及的行政許可主要依據(jù)《中華人民共和國(guó)海事行政許可條件規(guī)定》，行政許可包括通航管理、船舶管理等。但在填海項(xiàng)目所選擇的施工船舶中，會(huì)出現(xiàn)清淤換填和吹沙作業(yè)，這便要求施工單位應(yīng)該取得相應(yīng)的采砂許可證和拋泥許可證，確保符合地方河道采砂管理和環(huán)保管理，杜絕違法犯罪的情況出現(xiàn)。

二、填海項(xiàng)目中船員的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）船員適任

在“一帶一路”的倡議推進(jìn)和公司轉(zhuǎn)型戰(zhàn)略引領(lǐng)下，我公司承建了三亞新機(jī)場(chǎng)臨空商貿(mào)區(qū)三標(biāo)段海項(xiàng)目、三亞新機(jī)場(chǎng)人工島嶼鋼圓筒試驗(yàn)段項(xiàng)目，涉足領(lǐng)域從大陸延伸至海陽。此類項(xiàng)目自開工以來一直備受各界關(guān)注，其法律風(fēng)險(xiǎn)的管控也是履約過程中十分重要的環(huán)節(jié)，與傳統(tǒng)項(xiàng)目相比最大的差異性就是在海上工作業(yè)都是在船舶上完成的，一次對(duì)船舶與船員的風(fēng)險(xiǎn)把控顯得尤為重要。

船員包括船長(zhǎng)在內(nèi)的船上一切聘用或雇傭的人員。船員必須按照法律規(guī)定通過考試或考核程序依法取得船員資格證書，船舶要按規(guī)定配齊持有適任證書的船員。所有船上人員需要配備“四小證”即《熟悉和基本安全培訓(xùn)合格證》，《精通救生艇筏和救助艇培訓(xùn)合格證》，《高級(jí)消防培訓(xùn)合格證》，《精通急救培訓(xùn)合格證》，且某些特殊任職人員還要有相應(yīng)職務(wù)的適認(rèn)證書，如機(jī)工證，水手證，駕駛員證書，輪機(jī)員證書等。對(duì)于無證人員駕船或船舶配員不足的違法行為一律不予其進(jìn)場(chǎng)作業(yè)。

（二）避免船員勞務(wù)合同糾紛

船員勞務(wù)合同糾紛的形態(tài)?！睹袷掳讣赣梢?guī)定（試行）》第25條海商合同糾紛第99項(xiàng)規(guī)定了“船員勞務(wù)合同糾紛”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ好袷掳讣赣梢?guī)定理解與適用》認(rèn)為，船員勞務(wù)合同是指船員和船舶所有人或船舶經(jīng)營(yíng)人達(dá)成的船員在船上工作或服務(wù)，船舶所有人或船舶經(jīng)營(yíng)人向船員支付工資報(bào)酬的合同。該合同當(dāng)事人因合同的訂立、履行、變更和終止而產(chǎn)生的糾紛，即為船員勞務(wù)合同糾紛。

2、確保船員利益得到保障。為確保船員利益得到保障，履約過程中工程總承包單位應(yīng)對(duì)船員的工資發(fā)放等相關(guān)福利進(jìn)行監(jiān)督。但由于填海工程的特殊性，往往分包單位與船員所隸屬的工作單位不是同一家公司，船員公司與總包單位也無合同關(guān)系，管理起來存在一定困難。

為防止船員發(fā)生的糾紛影響到工程順利進(jìn)展，結(jié)合船員流動(dòng)性較勞務(wù)用工相對(duì)穩(wěn)定的特點(diǎn)，應(yīng)對(duì)船員的勞動(dòng)關(guān)系逐個(gè)予以確認(rèn)，確認(rèn)應(yīng)有船員公司的印章，并將形成的書面文件交于總包單位備案。避免未簽訂勞動(dòng)合同的船員訴請(qǐng)工程總包單位承擔(dān)用工責(zé)任。

填海工程在傳統(tǒng)工程的基礎(chǔ)上出現(xiàn)了很多新鮮的元素，其施工船舶與普通設(shè)備的管理存在差異，船上船員的利益保障也與普通的勞務(wù)管理有所區(qū)別。因此船舶與船員的法律風(fēng)險(xiǎn)防控應(yīng)從《海商法》、《海上交通安全法》等法律規(guī)范人手，結(jié)合各地海事局官方通知，從而有效掌握船舶與船上動(dòng)態(tài)的合法性。在此特別提出的是，我們所要求的“有效掌握船舶與船上動(dòng)態(tài)的合法性”，僅僅涉及項(xiàng)目建設(shè)履約中船舶與船上作業(yè)的行政合法性。之所以如此界定，旨在行使總包對(duì)船舶的“督察權(quán)”（為確保下游分包單位使用的船舶及船員處于合法運(yùn)營(yíng)之狀態(tài)而責(zé)令其出示事先承諾的相應(yīng)證件的權(quán)利）而絕非片面追求公司管理權(quán)限的擴(kuò)張 這種擴(kuò)張可能伴隨公司法律風(fēng)險(xiǎn)的擴(kuò)大，這是我們所不愿看到的。