徐俊暉 胡婷

【摘 要】非法證據(jù)排除規(guī)則對于規(guī)范司法權行使，尊重和保障人權具有重要意義，但在實踐當中存在一些缺陷，其中以啟動程序、證明責任、權利救濟等程序問題較為突出。因此，出于人權保障和程序正義的目的，應推行庭前會議制度、細化非法證據(jù)排除制度的證明責任、健全程序性訴權制約機制，為防范冤錯案件再添保障。

【關鍵詞】非法證據(jù)；排除規(guī)則；現(xiàn)狀；適用建議

一、非法證據(jù)排除規(guī)則概述

非法證據(jù)排除規(guī)則，是指違反法定程序、以非法方法獲得的證據(jù)，不具有證據(jù)能力，不為法庭所采納而作為定罪量刑的依據(jù)。《刑事訴訟法》第50條規(guī)定：審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強迫任何人證實自己有罪?！薄缎淌略V訟法》第54條第二款規(guī)定：“在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應當排除的證據(jù)的，應當依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)”。

我國刑事訴訟法的非法證據(jù)排除規(guī)則在立法中經(jīng)歷了由無到有、從不完整到逐漸完整的發(fā)展歷程。從1996年《刑事訴訟法》和相關司法解釋僅限于關于排除非法證據(jù)的規(guī)定，缺乏對非法證據(jù)的界定和確認證據(jù)非法及對非法證據(jù)處理的程序性規(guī)定，到2010年的《非法證據(jù)排除規(guī)定》完善實體性規(guī)定，并粗略確立了排除非法證據(jù)的程序性規(guī)則，再到2012年修訂的《刑事訴訟法》明確了非法證據(jù)排除的實體和程序性的規(guī)定。

通過法律規(guī)定，排除以刑訊逼供等非法手段獲取的非法證據(jù)，保障犯罪嫌疑人以及其他證人的人身權利及民主權利，限制公權力的濫用，非法證據(jù)排除規(guī)則與憲法和法律“打擊犯罪、保障人權”的理念一脈相承。非法證據(jù)排除制度在我國刑訴法中的確立是現(xiàn)代刑事訴訟程序正義理論、人權保障理論、遏制違法理論等理念的重要體現(xiàn)，亦是刑法客觀主義的必然要求。

二、非法證據(jù)排除規(guī)則的現(xiàn)狀評析

非法證據(jù)排除規(guī)則經(jīng)過一系列的發(fā)展，在保護人權和程序正義上起到很大作用，但是在實踐當中并沒有得到應有的體現(xiàn)，缺乏可操作性?？v使法律及相關司法解釋對其做出了一些明確、詳盡的規(guī)定，該制度的程序仍存在一些問題。

（一）啟動程序缺陷

依據(jù)我國《刑訴法》相關規(guī)定，非法證據(jù)排除程序可以在在偵查階段、審查起訴階段和審判階段分別啟動。在實踐中偵查階段幾乎沒有非法證據(jù)排除的事例，在審查起訴階段非法證據(jù)排除也不多見，基本非法證據(jù)排除程序都是在審判階段啟動的。而在我國現(xiàn)行司法體制下，在法院裁判階段，法律適用和案件事實同時由同一名法官或者合議庭審查，程序性裁判與實體性裁判在同一訴訟程序中一體進行。法官不僅對證據(jù)的合法性問題進行審查，同時審查案件實體事實，這種情況很難讓人相信法官會不偏不倚、能夠不受可能存在的非法證據(jù)的影響而作公正的審判。且庭審過程中，給予非法證據(jù)排除程序的時間很短，調查往往不充分。而當在非法證據(jù)排除過程中受該證據(jù)真實性的影響，即便排除了該證據(jù)，法官內心也會采納該證據(jù)的證明目的，這非法證據(jù)排除成了一種形式。

（二）證明責任分配不清

目前，根據(jù)證明責任分配理論，人民檢察院作為公訴機關在刑事訴訟活動中需要對所提供的證據(jù)收集的合法性進行證明，但這往往十分困難。雖然辯護方對非法取證行為不承擔證明責任，但為了提高訴訟效率和防止濫用權力，辯護方在申請非法證據(jù)排除時應該承擔非法證據(jù)排除規(guī)則的爭議點責任。雖然《刑事訴訟法》中規(guī)定辯護方應提交相關線索、材料或者證據(jù)，但是并沒有對相關線索、材料或者證據(jù)的具體含義作明確界定，此種情況下，非法證據(jù)排除規(guī)則調查程序的啟動完全掌握在法官自由裁量權上。正因此，其實際內涵仍不清晰且存在操作難的現(xiàn)實問題，往往成為制約辯方成功排除非法證據(jù)的瓶頸。在司法實踐當中，諸如謝亞龍案一樣，很多辯方提供的非法證據(jù)排除線索終因法院認定未達到初始證明責任而被否決的不在少數(shù)。法官也都以辯方“提供的證據(jù)或線索不足以證明確有刑訊逼供現(xiàn)象的發(fā)生”為由拒絕啟動非法證據(jù)排除程序，使法條規(guī)定虛位存在。

（三）權利救濟程序缺位

刑事訴訟法僅純粹地規(guī)定了非法證據(jù)排除的申請制度，賦予了被告人申請排除非法證據(jù)的權利，規(guī)定了承擔“爭點形成”的證明義務，不管是審查起訴階段還是法庭審判階段，《刑事訴訟法》沒有對非法證據(jù)排除的當事人救濟程序作規(guī)定。在實踐當中，被告人、辯護人申請啟動非法證據(jù)排除規(guī)則，已提出證據(jù)且達到一個理性的法官對案件證據(jù)合法性“合理懷疑”的程度，但法庭并沒有啟動非法證據(jù)排除程序，對此辯護方如果不服，應通過何種方式進行救濟？或者辯護方對法庭不予以排除非法證據(jù)的決定不服的，該如何救濟？這些都成為問題。而現(xiàn)在，對于非法證據(jù)排除程序是否啟動，啟動之后是否排除辯方認為存在的非法證據(jù)，只能聽從法院的決定，即使辯方認為法院對于其非法證據(jù)排除申請的駁斥存在著不合理之處，也不享有上訴復議等救濟性的權利。這使得被告人及其辯護人的申請權無法得到救濟，逐漸失去對司法的信賴。

三、非法證據(jù)排除規(guī)則的適用建議

通過分析上述的程序問題，出于人權保障和程序正義的目的，筆者提出幾點關于非法證據(jù)排除規(guī)則的適用建議：

（一）推進有效的庭前會議制度

在以審判為中心的刑事訴訟制度中，庭前會議制度為庭審階段正當程序的踐行、公正審判的實現(xiàn)節(jié)省充足的司法資源。庭審前，預審法官負責程序性爭議的裁決，庭審法官審查裁判實體性爭議，實現(xiàn)程序性裁判與實體性裁判的分離。庭前會議，能夠為控辯雙方表達各自關于非法證據(jù)意見提供一個有效且由中立法官裁判的機會，對證據(jù)進行實質細致的審查，避免庭審中法官因時間不足而對質證和非法證據(jù)的排查的缺陷，防止庭審上法官自由裁量的濫用，進而實現(xiàn)公正審判。

（二）細化非法證據(jù)排除制度的證明責任

證明責任和線索、證據(jù)的具體含義是環(huán)環(huán)相扣，缺一不可的，建議從法律層面規(guī)定什么樣的線索、材料和證據(jù)足以啟動非法證據(jù)排除程序。訴訟中舉證能力較強的一方應承擔較多的舉證責任，在堅持“誰主張誰舉證”原則的前提下，庭審中辯方只需提出合理懷疑的理由，法官認可該懷疑是合理的，此時須由控方對收集的證據(jù)承擔證明責任。這樣規(guī)定的目的，就是要確保舉證責任這個制度真正發(fā)揮它保障程序公平以及訴訟主體地位實質平等的作用。

（三）健全程序性訴權制約機制

被告人及其辯護人要求排除非法證據(jù)，法院都應及時受理，不得在沒有調查的情況下駁斥辯方的申請。受理辯方的申請后，法院應組織辯控方對于辯方提出的證據(jù)疑問進行調查核實。經(jīng)審查，若辯方提供的線索經(jīng)過審查能夠形成非法證據(jù)的爭議焦點，則法庭應責令控訴方承擔證明所提交證據(jù)合法性的責任；如若辯方的線索不能形成爭議焦點或者辯方并不能提供相關的材料，則法庭可以駁回其申請。針對非法證據(jù)排除規(guī)則申請被拒絕，應啟動權利救濟程序，以更好地使當事人的權利得到救濟。

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