周洪波

周律師，您好！

2016年5月我進(jìn)入一家物業(yè)管理公司工作，擔(dān)任水電維修工。由于工作的特殊性，公司根據(jù)需要會(huì)經(jīng)常安排我在法定節(jié)假日期間加班工作。雙方在合同中約定，如遇法定節(jié)假日加班的，公司會(huì)安排在其他工作日給予補(bǔ)休，并不再支付加班費(fèi)。2017年10月1日至10月2日正值國慶節(jié)，因有業(yè)主家里突然停電，公司又安排我去做搶修，并讓我在值班記錄表上記錄好加班時(shí)間，以便公司可以安排節(jié)后補(bǔ)休，2017年11月公司給我安排了補(bǔ)休，但是我從朋友處得知，法定節(jié)假日加班，公司必須給予我三倍加班工資，我很迷惑，請(qǐng)問律師，現(xiàn)公司的這種做法是否合法？我該如何維權(quán)？

吳先生

吳先生：

您好！根據(jù)你的上述描述，你們公司已經(jīng)違反了《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（下稱“《勞動(dòng)合同法》”）的相關(guān)規(guī)定，我國《勞動(dòng)法》規(guī)定：安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。目前全國的法定節(jié)假日有元旦、春節(jié)、勞動(dòng)節(jié)、國慶節(jié)，元旦和勞動(dòng)節(jié)的法定節(jié)假日為一天，而春節(jié)和國慶節(jié)二個(gè)法定節(jié)假日為三天。該物業(yè)公司安排你加班時(shí)間正直國慶節(jié)，屬于法定假日期間，根據(jù)勞動(dòng)法及相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于加班工資的規(guī)定，法定節(jié)假日加班的，應(yīng)當(dāng)按工資標(biāo)準(zhǔn)的百分之三百來支付加班工資，不能以調(diào)休作為抵消支付加班費(fèi)用的手段，因此建議你依法先與公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你可以依法向公司所在地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁；不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、何謂加班

加班，指除法定或者國家規(guī)定的工作時(shí)間以外，正常工作日延長工作時(shí)間或者雙休日以及國家法定假期期間延長工作時(shí)間的行為。我國《勞動(dòng)法》規(guī)定：企業(yè)由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過1小時(shí)。因特殊原因需要延長工作時(shí)間的在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，但是每月不得超過36小時(shí)。

二、企業(yè)安排勞動(dòng)者節(jié)假日加班的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）員工惡意損害企業(yè)利益的風(fēng)險(xiǎn)

目前有些企業(yè)在法定節(jié)假日或是雙休日安排員工加班，均以安排員工調(diào)休來取代支付加班費(fèi)的做法，若是雙休日安排員工加班，可以安排員工調(diào)休，但是法定節(jié)假日加班必須以員工工資的三倍來支付加班費(fèi)，如不按規(guī)定支付，員工可能會(huì)利用《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)者可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧N情形中的未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的這一情形，以工資中未支付加班工資為由要求解除勞動(dòng)合同，并支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。此時(shí)，若企業(yè)被員工訴諸法庭或者仲裁庭，基本上都會(huì)遭遇敗訴。

本案中物業(yè)管理公司以事后安排吳先生補(bǔ)休為借口拒絕支付春節(jié)假日期間法定節(jié)假日的加班工資，明顯不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按不低于正常工作時(shí)間工資的三倍補(bǔ)發(fā)給錢先生加班工資。

（二）行政機(jī)關(guān)處罰風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，企業(yè)安排加班不支付加班費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付加班費(fèi)；逾期不支付的，責(zé)令企業(yè)按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向員工加付賠償金。

三、企業(yè)安排勞動(dòng)者節(jié)假日加班的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）正確實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制和不定時(shí)工作制

對(duì)于季節(jié)性生產(chǎn)和比較特殊的行業(yè)，企業(yè)通過實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制，將加班時(shí)間平攤至淡季或其他空閑時(shí)間里，這樣可以有效控制加班費(fèi)的開支。由于實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的員工只有在法定節(jié)假日工作才需要支付加班費(fèi)，其他時(shí)間均不存在加班，這樣也就無需支付加班費(fèi)。因此，企業(yè)通過實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制，也可以有效控制加班費(fèi)的開支。

（二）建立加班審批制度

建立加班審批制度，一方面可以控制加班，另一方面也可以控制實(shí)際未加班而需支付加班費(fèi)的情況的發(fā)生。在勞動(dòng)爭議案件中，如果員工以考勤記錄顯示工作時(shí)間超過法定工作時(shí)間為由，向企業(yè)主張加班費(fèi)，如果企業(yè)已建立加班審批制度，那么企業(yè)則可以未經(jīng)審批不視作加班為由，有權(quán)拒絕支付加班費(fèi)。

四、總結(jié)

綜上所述，加班已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)一種常見的工作形態(tài)，因加班管理所引起的勞動(dòng)爭議案件在所有勞動(dòng)爭議案件中也占很高的比例，企業(yè)往往基于風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)不足，處理加班爭議過程中存在失誤，導(dǎo)致在勞動(dòng)糾紛仲裁或者訴訟中敗訴，最終承擔(dān)不必要的經(jīng)濟(jì)損失，因此企業(yè)在節(jié)假日安排員工加班時(shí)，應(yīng)做好相應(yīng)記錄，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定依法支付勞動(dòng)者加班費(fèi)。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）