【摘 要】目前,我國司法制度關(guān)于"如何防范法官自由裁量權(quán)泛濫",沒有積極制定出切實有效"的制度;也沒有針對如何"避免法官因自身條件、原因錯用自由裁量權(quán)"制定出積極有效的政策。隨著法治時代的到來,這一問題變得日益突出。"法治即法官之治",落實實現(xiàn)司法公正的錯案責任追究制,制定"引導(dǎo)公正審判"的激勵制度和績效考核制度,平衡"公正和效率”的沖突尤為重要;要倡導(dǎo)全社會全方面的監(jiān)督機制,根除司法腐敗,依法追究"權(quán)色交易,權(quán)權(quán)交易,政商勾結(jié),司法利益輸出,侵害人民權(quán)益,有失公平正義,徇私枉法,貪污腐敗,打擊報復(fù)"等司法腐敗現(xiàn)象。建立公正高效權(quán)威的社會主義司法制度,維護人民群眾的權(quán)益,讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義,讓法官的審判回到"公平正義"道路上來。
【關(guān)鍵詞】法官自由裁量權(quán);法治;國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化;司法監(jiān)督;"證據(jù)為核心"的司法制度
本人于2014年7月份開始系統(tǒng)地學(xué)習法律知識,2014年9月份開始第一次司法考試,現(xiàn)在已經(jīng)有四年的時間了。2016年1月份開始進行訴訟實踐,遇到的法律問題和司法潛規(guī)則很多,案件也經(jīng)歷了一審二審,到申請再審,對于司法腐敗問題也感同身受,這些司法腐敗很多都源于法官自由裁量權(quán)。比如說很多問題法官,常見思維和語言方式"來這里就要聽我的,要不你就別來","我說是就是,我說不是就不是",面對投訴,最多聽到的"法官有自由裁量權(quán)","我已幫你聯(lián)系了我之前受理案件中他們公司的律師"等等。不合法的,不合理的,甚至違法的,違反法官職業(yè)道德和紀律的,都成為法官以自由裁量權(quán)而攫取的司法特權(quán)。
在民事訴訟中,"什么是法官自由裁量權(quán)?!它的產(chǎn)生,歷史根源,法律特征,優(yōu)缺點,如何防范自由裁量權(quán)濫用,制度創(chuàng)新,e時代的司法監(jiān)督機制完善,法治時代下的法官自由裁量權(quán)",研究觀點請參考下文!
一、法官自由裁量權(quán)相關(guān)論述
(一)法官自由裁量權(quán)的相關(guān)概念、產(chǎn)生
法官自由裁量權(quán),在民事訴訟的過程中,法官在法律規(guī)定的范圍內(nèi),或者窮盡法律規(guī)則和法律原則,根據(jù)情勢所需,著眼于立法目的,本著合理性原則,統(tǒng)觀社會效果,保障司法的公平和正義,結(jié)合良善風俗和社會整體道德觀以及群眾輿論導(dǎo)向,作出有利于人民的決定。
“自由裁量權(quán)”(discretion)一詞系舶來品,源自于西方法律文化,是英美法系衡平法一種制度,最初僅適用于民事領(lǐng)域,其后逐漸延伸至刑事審判領(lǐng)域?!?】
(二)法官自由裁量權(quán)的法律特征【2】
一,法官的自由裁量權(quán)具有普遍性、不可避免性、合理性,它貫穿于整個民事訴訟過程中,從案件受理、法律的適用以及案件審判等過程。
二,主體具有特定性,是由法官或者審判組織來行使。
三,法官自由裁量權(quán)的行使必須以事實為基礎(chǔ),法律為準繩。
四,法官自由裁量權(quán)行使的前提條件是法律規(guī)定的范圍內(nèi),或者窮盡法律規(guī)則和法律原則。
五,法官自由裁量權(quán)的行使必須正當,要符合合法性原則、合理性原則,體現(xiàn)和維護社會公平和正義的原則,有利于社會的良善風俗,激發(fā)社會正能量,有利于人民權(quán)益原則,符合社會整體道德觀,并考慮到案件的社會效果。
六,法官自由裁量權(quán),要以證據(jù)為核心。
七,法官依自由裁量權(quán)作出的決定具有法律強制性,非法定的程序不得變更和撤銷。
(三)法官自由裁量權(quán)歷史發(fā)展及其根源
中國古代史是一部人治的歷史,法官自由裁量權(quán)貫穿于中國古代歷史的始終,國家的司法機關(guān)主要由中央司法機關(guān)和地方司法機關(guān)構(gòu)成,具體如下【3】:
一,西周周天子是最高裁判者;大、小司寇,司法屬官吏掌握中央司法權(quán),土師、鄉(xiāng)士、遂士等,負責處理具體司法事宜。
二,秦朝皇帝掌握最高審判權(quán),御史大夫、監(jiān)察御史掌握中央監(jiān)察權(quán)。
三,漢朝延尉是中央司法長官,審理全國案件。
四,西晉御史臺糾舉一切不法案件,治書侍御史糾舉審判官吏不法行為。
五,北齊大理寺掌管中央審判權(quán),尚書臺負責復(fù)核。
六,唐宋時期,大理寺掌管中央審判權(quán),刑部掌管復(fù)核,御史臺負責監(jiān)察是皇帝的耳目,地方行政長官兼理地方司法權(quán),設(shè)佐史協(xié)助審判;提點刑獄司作為中央在地方各路的司法派出機構(gòu),定期巡視州縣。
七,明清時期,刑部掌管中央審判權(quán),大理寺掌管復(fù)核權(quán),督察院負責監(jiān)察。
在人治時代,中國古代法律思想隨著時代發(fā)展,社會的進步,也在不斷地演化中,具體進程如下【4】:從夏商神權(quán)政治學(xué)說,到西周的"以德配天,明德慎罰,出禮入刑",到商鞅全面貫徹法家"以法治國"和"明法重刑"的主張,再到漢代"德主刑輔",唐代"禮法合一",明代"明刑弼教",最后到清朝中華法系的瓦解。
中國古代史是一部人治史,是以道德理想主義為基礎(chǔ),基本特征便是強調(diào)宗法等級名分。具體表現(xiàn)為:
一,秩序的規(guī)范基礎(chǔ):禮法結(jié)合、以禮為主。
二,秩序價值基礎(chǔ):等級有序、家族本位。
三,規(guī)范的適用:恭行天理,執(zhí)法原情。
四,法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu):民刑不分、重刑輕民。
五,秩序的形成方式:無訟是求。
(四)法官自由裁量權(quán)的優(yōu)點
【5】自由裁量權(quán)存在其合理性,現(xiàn)實生活千變?nèi)f化,成文法律不可避免的存在概念不周延,范圍不窮盡的情況,法官自由裁量權(quán)作為成文法的一個補充可以避免機械、僵硬的認定事實和適用法律。
(五)法官自由裁量權(quán)的缺陷
一,法官的個體特性及自由裁量權(quán)本身的權(quán)力特性決定了權(quán)力有被濫用的風險?!?】
二,法官的理論知識,社會實踐經(jīng)驗等缺陷會導(dǎo)致法官依自由裁量權(quán)作出錯誤決定,導(dǎo)致事實認定不清,法律適用錯誤,最終影響案件的公平和正義,造成不利的社會效果和影響。
(六)如何防范法官濫用自由裁量權(quán)
綜上所述,【7】對法官自由裁量權(quán)的控制必不可少。嚴格的規(guī)則與適當?shù)淖杂刹昧繖?quán)相結(jié)合是實現(xiàn)實質(zhì)正義的最好方式。
具體如下:
一,法官自由裁量權(quán)的行使必須以事實為基礎(chǔ),法律為準繩。
二,法官自由裁量權(quán)行使的前提條件是法律規(guī)定的范圍內(nèi),或者窮盡法律規(guī)則和法律原則。
三,法官自由裁量權(quán)的行使必須正當,要符合合法性原則、合理性原則,體現(xiàn)和維護社會公平和正義的原則,有利于社會的良善風俗,激發(fā)社會正能量,有利于人民原則,符合社會整體道德觀,并考慮到案件的社會效果。
四,法官自由裁量權(quán)的行使必須在憲法和法律允許的范圍內(nèi),做出有利于人民的決定。
五,法官行使自由裁量權(quán)時要證明在法律許可的范圍內(nèi),要有法律依據(jù);或者窮盡法律規(guī)則和法律原則,若當事人引用法律規(guī)定和法律原則反駁法官的自由裁量權(quán)成立,則法官不得使用自由裁量權(quán)作出決定。
二、法官自由裁量權(quán)制度的創(chuàng)新
(一)制度創(chuàng)新
一,法官運用自由裁量權(quán)作出決定前,需證明有法律依據(jù),若窮盡法律規(guī)則和法律原則,允許當事人及其代理人與法官進行現(xiàn)場或當場辯論,提倡開明的法治觀念。
二,法官運用自由裁量權(quán)作出決定前,可先先作出裁判意見,允許當事人及其代理人進行辯論,根據(jù)辯論結(jié)果再出具判決書,裁定書,調(diào)解書。
三,對法官運用自由裁量權(quán)作出的決定,可以在收到?jīng)Q定書之后5天內(nèi),向?qū)徟形瘑T會或上級審判委員會提起復(fù)議。
四,法官自由裁量權(quán)違反憲法和法律的規(guī)定,可無限次向上一級審判機關(guān)申請糾正錯誤決定,直至公平正義為止。不受訴訟時效的限制。
五,成立專門法院審核法官自由裁量權(quán),或處理當事人及時代理人對法官自由裁量權(quán)的申訴。
六,關(guān)于專門法院審核法官自由裁量權(quán),主審法官或?qū)徟形瘑T會應(yīng)作為被告出席,且均分申訴費用。申訴超過三次,可免申訴費用。專門法院維持法官自由裁量權(quán)的案件不允許再收取案件受理費。此環(huán)節(jié)律師止步。若超過三次進行申訴未果,建議直接向最高法專門委員會進行終審,終審判決或裁定具有最高法律效力。
(二)e時代司法監(jiān)督機制完善
一,法官依自由裁量權(quán)作出的決定性應(yīng)依法公開,公示,并出具證明及辯論過程的原始證據(jù)。
二,群眾也可以舉報法官濫用自由裁量權(quán),有證據(jù)可提供證據(jù),一旦證實可由專門法院給予一次性獎勵。
三,法官或?qū)徟形瘑T會可以自由糾正濫用或錯用自由裁量權(quán),由專門法院核實,核實通過,予以獎勵。發(fā)現(xiàn)違法濫用或錯用,依據(jù)主觀故意與否,與客觀危害,給予法官相應(yīng)處罰:警告、記過、記大過、降級、開除!
四、法院院長、上一級審判委員會、復(fù)議機構(gòu)自主糾錯的,積極鼓勵和獎勵。
五,建立全社會全方面的監(jiān)督機制,鼓勵建立符合e時代的立案公開、網(wǎng)絡(luò)立案、審判公開、證據(jù)公開、司法公開、內(nèi)部監(jiān)督機制公開、法官干預(yù)和審判委員會作出決定過程的公開等,只有做到正真的公開,從立案到審判再到判決所有與案件有關(guān)的環(huán)節(jié)都應(yīng)公開,才能從根本上杜絕利益勾結(jié),暗箱操作。
三、法治時代下的法官自由裁量權(quán)
【8】法治確實需要依賴人,但是法治所依賴的人,不同于人治。根據(jù)法治相對健全的國家的經(jīng)驗,法治很大程度上就是法官之治。尤其是在歷史上的英國和及當代美國,法官不僅適用法律,而且,在適用法律的過程創(chuàng)制法律,扮演者立法者的角色。
【9】《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》(簡稱《決定》)提出,全面深化改革的總目標,是完善中國特色社會主義制度,推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。這是中國共產(chǎn)黨繼提出工業(yè)、農(nóng)業(yè)、國防、科技"四個現(xiàn)代化"之后,明確提出的又一個現(xiàn)代化。如果說"四個現(xiàn)代化"是技術(shù)層面的現(xiàn)代化,那么國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化則是理念和制度的現(xiàn)代化(本人馬曉麗認為更是司法實踐的現(xiàn)代化),其核心理念是"法治精神"。《決定》明確提出,建設(shè)法治中國,必須堅持依法治,依法執(zhí)政,依法行政共同推進,堅持法治國家,法治政府,法治社會一體化建設(shè)。
【10】《決定》加快建設(shè)公正高效權(quán)威的社會主義司法制度,維護人民權(quán)益,讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義。建立健全全社會忠于、遵守、維護、運用憲法法律的制度。堅持法律面前人人平等,任何組織或者個人都不得有超越憲法法律的特權(quán),一切違法憲法法律的行為都必須予以追究。
法治時代背景下,法官作為司法審判者,更應(yīng)該堅持依法治國理念,做到有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究。法官不享有超越憲法法律的任何特權(quán),更不能知法犯法,濫用法官自由裁量權(quán)。在法律面前,在訴訟過程中,法官和訴訟當事人及代理人,也都人人平等,都必須尊紀守法。
法官擁有自由裁量權(quán),最高法院院長周強強調(diào),"讓審判者裁判,讓裁判者負責",法官對辦案質(zhì)量終身負責。【11】前最高檢察院院長曹建明主張:堅持以證據(jù)為核心,提高司法辦案的能力和水平。
法律事實的認定,要"堅持客觀證據(jù)的最大化,自由裁量權(quán)的最小化",具體含義:證據(jù)的采納要客觀公正,能反映客觀事實,且真實有效,有爭議的證據(jù)不得作為案件認定的依據(jù),非法證據(jù)堅決予以排除;自由裁量權(quán)的最小化,隨著法律的健全,法治社會的建立,科技文明的進步,人類自由、民主、公正、秩序意識的深入,法官自由裁量權(quán)逐漸縮小至最小化。
四、結(jié)束語
綜上所述,法官行使自由裁量權(quán),應(yīng)以證據(jù)為核心。客觀證據(jù)的最大化,法官自由裁量權(quán)的最小化,是衡量法治國家、法治政府、法治社會進程的標準,是公平正義的保障。
法官行使自由裁量權(quán),必須以事實為依據(jù),以法律為準繩,非"窮盡法律規(guī)則和法律原則,維護公平正義和人民權(quán)益的情勢",不得濫用法官自由裁量權(quán)。
自由民主、公平正義、和諧秩序是法治時代的標志,是社會主義法治社會的核心內(nèi)容。中國共產(chǎn)黨,為實現(xiàn)社會主義法治社會指引了正確方向,堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),是實現(xiàn)社會主義法治社會的前提,法官作為國家司法的審判者,不僅要遵守憲法和法律,還要遵守黨的紀律,法官自由裁量權(quán)也要受到黨紀黨風的約束。
【參考文獻】
【1】【2】【5】【6】【7】百度搜索,未明作者和日期。
【2】【3】《2017國家司法考試考前必背.白斌講理論法》,作者白斌,中國法制出版社出版,2017年6月第1版
【8】【9】《法治》,作者秋風,"生活.讀書.新知"三聯(lián)書店出版,2015年出版
【10】《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》(簡稱《決定》),2013年11月12日中國共產(chǎn)黨第18屆中央委員會第三次全體會議通過,2013年11月15日正式發(fā)布。
【11】《曹建明:堅持以證據(jù)為核心,提高司法辦案的能力和水平》,2015年07月09日13:55來源正義網(wǎng)。