籍瑞華

摘 要：合伙企業(yè)作為當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的重要一員，2007年6月1日正式開始實(shí)行的《合伙企業(yè)法》中構(gòu)建了一套較為完善的商事合伙制度。該法在1997年的《合伙企業(yè)法》的基礎(chǔ)上，增加完善了一系列的法律制度，例如擴(kuò)大合伙人的范圍、增加合伙企業(yè)的種類等等。而其中較為引人注意的就是對(duì)于退伙制度的完善，由于合伙企業(yè)自身的特殊性，退伙在很大程度上直接影響著合伙企業(yè)的穩(wěn)定與發(fā)展，因此，如何科學(xué)合理的規(guī)劃退伙制度，成為《合伙企業(yè)法》的重要目標(biāo)和法律內(nèi)容。相較于英美國家對(duì)于合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》中，盡管已經(jīng)對(duì)退伙制度做出了完善和修改，但在實(shí)踐中仍然存在著適用的為難之處。

關(guān)鍵詞：合伙企業(yè)；退伙

一、現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》中的退伙制度

（一）退伙的分類

退伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，已經(jīng)取得合伙人身份的企業(yè)合伙人退出合伙團(tuán)體，喪失合伙人資格，引起合伙企業(yè)終止或者變更的法律事實(shí)。在現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》中對(duì)于合伙人的退伙，根據(jù)退伙的主觀方面的不同，可以將退伙分為以下三種類型：

1.退伙人單方面提出的退伙，其是指合伙人違反《合伙企業(yè)法》中關(guān)于單方面退伙的規(guī)定，在不符合退伙的條件和程序的情況下，退出合伙企業(yè)。在此種擅自退伙的情況下，基于合同雙方負(fù)有忠實(shí)履行合同的義務(wù)，退伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的法律責(zé)任，具體而言，可以將這種責(zé)任視為民事違約責(zé)任，其賠償應(yīng)當(dāng)根據(jù)合伙協(xié)議中的約定，沒有約定的應(yīng)當(dāng)賠償退伙行為給其他合伙人造成的損失。另外，由于合伙企業(yè)較強(qiáng)的人合性，合伙人大多掌握合伙企業(yè)的內(nèi)部商業(yè)秘密，當(dāng)該商業(yè)秘密仍對(duì)企業(yè)有重大意義或泄露將給企業(yè)帶來重大損失時(shí)，合伙人此時(shí)不得提出單方面的退伙。

2.其他合伙人強(qiáng)制退伙，該種情形是指合伙人即使沒有單方面提出退伙，也可能發(fā)生其他合伙人一致要求其退伙的情況。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第49條的規(guī)定，強(qiáng)制退伙的原因主要包括：一是合伙人未履行出資義務(wù)，即沒有按照合伙合同的約定履行出資義務(wù)；二是因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失，例如合伙人出于自己私利擅自使用合伙財(cái)產(chǎn)，造成合伙企業(yè)重大損失的；三是執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為，例如在代表合伙企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)接受賄賂，使企業(yè)蒙受損失的，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制退伙。

3.出于法律規(guī)定的退伙，又稱當(dāng)然退伙，此種情形主要是出現(xiàn)法律規(guī)定的合伙人退伙情形?！逗匣锲髽I(yè)法》第49條規(guī)定，當(dāng)合伙人發(fā)生了下列情形之一：一、死亡或者被依法宣告死亡；二、被依法宣告為無民事行為能力人；三、個(gè)人喪失償債能力；四、被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額，合伙人被理解為當(dāng)然退伙。

（二）退伙的法律后果

1.財(cái)產(chǎn)問題：合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)期間，對(duì)企業(yè)共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，而在合伙人退伙時(shí)，除按照約定應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那闆r，其他合伙人應(yīng)當(dāng)結(jié)算合伙企業(yè)的收益，并按照此時(shí)的資產(chǎn)狀況結(jié)算退伙人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降氖找?。在退伙人仍有尚未完結(jié)的企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在事務(wù)完結(jié)后結(jié)算并返還退伙人，財(cái)產(chǎn)形式可以是貨幣也可以是實(shí)物。

2.合伙企業(yè)虧損和債務(wù)問題：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，很多情況下都會(huì)出現(xiàn)企業(yè)出現(xiàn)虧損的情況，面對(duì)這種情況，首先，各合伙人應(yīng)依據(jù)當(dāng)初訂立的合伙協(xié)議承擔(dān)各自債務(wù)清償?shù)呢?zé)任，退伙人應(yīng)當(dāng)以自己全部的資產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其次，在沒有協(xié)議或者協(xié)議約定不明確的情況下，各合伙人應(yīng)當(dāng)平均承擔(dān)企業(yè)虧損和債務(wù)。

3.變更登記：合伙企業(yè)是建立在合伙人之間的合伙協(xié)議而建立起來的，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)該進(jìn)行商事登記，并且，只有通過登記才會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的公示公信效力，沒有經(jīng)過登記不得對(duì)抗善意第三人，關(guān)于這一點(diǎn)，我國《合伙企業(yè)法》第13條中就得到了很明確的體現(xiàn)，當(dāng)合伙企業(yè)一旦發(fā)生合伙人退伙、普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人等事項(xiàng)的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)在發(fā)生變更事由之日起七日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)變更登記手續(xù)。

二、商事實(shí)踐中退伙帶來的問題

（一）普通合伙人的退伙不能問題

由于合伙企業(yè)非常強(qiáng)的人合性，合伙企業(yè)是建立在合伙人之間的信任之上，因此，合伙人想要中途退伙是很難的。實(shí)踐當(dāng)中，某個(gè)合伙人想要退伙，必須要找到合適的人選進(jìn)入合伙企業(yè)替代退伙人的出資或者是在合伙企業(yè)內(nèi)部找到其他合伙人接手其合伙份額，而在沒有合伙企業(yè)想要的人選出現(xiàn)也沒有合伙人愿意接手的情況下，合伙人退伙將會(huì)受到重重阻礙。如何保障此類想要退伙的合伙人權(quán)益，是一個(gè)亟待解決的問題。誠然，可以通過解散合伙企業(yè)的方式來達(dá)到退伙的目的，但更多的情況下解散并非是全部合伙人的真實(shí)意愿，兩者之間的矛盾似乎不能僅僅通過解散的途徑來解決了。

（二）退伙后的財(cái)產(chǎn)問題

退伙人與合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)問題是指，在合伙人退伙之后，對(duì)于企業(yè)產(chǎn)生的債務(wù)的責(zé)任連帶問題。在實(shí)踐中，常常存在善意第三人不能準(zhǔn)確知道合伙人退伙的情況，由于合伙企業(yè)未及時(shí)發(fā)出通知，或者第三人并不知道該合伙人已經(jīng)退伙但合伙企業(yè)未及時(shí)清理仍帶有該退伙人姓名的文件資料時(shí)，出于對(duì)企業(yè)的信賴，第三人與該退伙人之間簽訂協(xié)議，但由于該合伙人已經(jīng)退伙，第三人的相關(guān)利益有時(shí)會(huì)因此遭受損失。這種情況下，如果不保護(hù)第三人的利益，對(duì)于市場(chǎng)交易的發(fā)展是不利的，但我國現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》中并沒有關(guān)于該情況下追責(zé)的規(guī)定，因此法官在司法實(shí)踐當(dāng)中也難以做到責(zé)任的認(rèn)定和追究。同時(shí)，合伙企業(yè)中退伙人的退伙僅僅在內(nèi)部得到承認(rèn)，對(duì)于退伙人而言也是一種潛在的威脅，合伙企業(yè)使用仍然帶有退伙人姓名的文件資料與第三人訂立合同，究竟該退伙人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？根據(jù)我國的《合伙企業(yè)法》我們也是不得而知的。

（三）退伙人以及新的普通合伙人問題

資本維持原則在《公司法》中是一項(xiàng)重要原則，在合伙企業(yè)中，亦是如此。原有合伙人不論是由于上文中所說的哪一種方式退伙，其最終都是會(huì)給合伙企業(yè)的資產(chǎn)帶來了損失。因此，為了資本維持或者是為了擴(kuò)大合伙企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，原有合伙人都面臨著需要募集新的合伙人的問題。然而合伙企業(yè)的人合性極強(qiáng)，退伙在一定程度上是很難的，但新的合伙人入伙更是難上加難。新的合伙人不僅需要有讓原合伙人滿意的財(cái)產(chǎn)狀況，同時(shí)還需要接受原合伙人的其他方面的考核，包括個(gè)人人品等方面。反過來看，新的合伙人加入合伙企業(yè)不僅意味著投資，還意味著新的合伙人必須以自己的所有的全部財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)企業(yè)的連帶責(zé)任，因此新合伙人一般也都會(huì)去考察合伙企業(yè)的狀況和未來的發(fā)展趨勢(shì)，以此來決定是否要加入，讓自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)合伙企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

三、關(guān)于退伙制度完善的建議

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，我國的公司制度發(fā)展時(shí)間在各個(gè)商事主體中是最長(zhǎng)的，因此公司制度中的良好經(jīng)驗(yàn)依然可以運(yùn)用于合伙企業(yè)之中。通過對(duì)公司法中有限公司中的相關(guān)規(guī)定的理解，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)一個(gè)在退伙中也可以利用的理論——期待權(quán)落空理論。期待權(quán)，是指將來有可能取得與實(shí)現(xiàn)的可能性的權(quán)利，當(dāng)合伙企業(yè)建立之初，企業(yè)的盈利和良好運(yùn)營是所有合伙人的共同追求，從這一角度看，合伙人在訂立合伙協(xié)議成立合伙企業(yè)時(shí)是具有期待權(quán)的，并且這樣的期待權(quán)符合常理，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，而在合伙人提出想要退出合伙企業(yè)時(shí)，大多是因?yàn)楹推渌匣锶说慕?jīng)營相處不太融洽或者對(duì)于企業(yè)未來不看好，這個(gè)時(shí)候，合伙人就可以提出期待權(quán)落空，當(dāng)初加入合伙之時(shí)的初衷不能實(shí)現(xiàn)，而讓法院支持自己退伙的訴訟請(qǐng)求。

通過對(duì)英美法系商事制度的考察，我們也會(huì)可以收獲一些寶貴經(jīng)驗(yàn)。在英美法系中，有一項(xiàng)重要的制度去解決退伙人與第三人簽訂合同的問題，稱為表見合伙制度。根據(jù)歐美學(xué)者的學(xué)說，表見合伙是指某人雖然不是某現(xiàn)存合伙企業(yè)的真正合伙人，但是通過他的言語和行為足以讓某人相信他是合伙企業(yè)的合伙人，則在該某人與現(xiàn)存合伙之間產(chǎn)生表見合伙。前文所述的退伙后的財(cái)產(chǎn)問題，適用該制度便就可以很好的得到解決，即使善意第三人與已經(jīng)退伙的退伙人簽訂協(xié)議，表見代理也是承認(rèn)其與合伙企業(yè)之間的協(xié)議的，因此，我們可以看出表見合伙制度很好的保護(hù)了第三人的利益，對(duì)于維持合伙企業(yè)的信譽(yù)、保護(hù)市場(chǎng)交易起到了較大的作用。另一方面，對(duì)于退伙人而言，退伙人可以自己主動(dòng)爭(zhēng)取自己的合法權(quán)益。及時(shí)收回帶有自己姓名的文件等，還可以依照市場(chǎng)交易習(xí)慣通知第三人，將自己已經(jīng)退伙的事實(shí)公之于眾，起到公示公信的效力。由于法律規(guī)定的商事登記，退伙也屬于法定登記事由，因此每個(gè)人都可以通過公示的途經(jīng)加以查閱。

在英美等國有一種制度稱為限制分派和資產(chǎn)取回制度，是在解決有限合伙人的資產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債權(quán)人時(shí)，對(duì)合伙人的權(quán)利進(jìn)行限制的一項(xiàng)資產(chǎn)替代制度。在一定程度上說，這種制度類似于我國的資產(chǎn)維持原則，其目的在于維持和擴(kuò)大合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)有效維護(hù)債權(quán)人的利益。雖然我國《合伙企業(yè)法》并未對(duì)此有詳細(xì)的規(guī)定，但結(jié)合其中關(guān)于破產(chǎn)、清算的規(guī)定，我國也可以建立類似的制度，去更好的解決合伙企業(yè)因退伙而帶來的相應(yīng)財(cái)產(chǎn)糾紛，從而可以在一定程度上避免了合伙人在一些特殊情形之下濫用合伙人權(quán)利，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，從而對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人權(quán)益造成損害。

綜上，我們可以發(fā)現(xiàn)，合伙企業(yè)制度在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中得到了不斷的完善，國家從立法角度對(duì)于相關(guān)問題也進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)制，但受限于合伙企業(yè)人合性特點(diǎn)，在退伙的相關(guān)事項(xiàng)中還是會(huì)存在相應(yīng)的阻礙和問題。但是通過對(duì)于我國其他商事制度和外國商事經(jīng)驗(yàn)的借鑒，從而為我們國家的合伙企業(yè)制度提供一些可行性的建議，使其更加健康發(fā)展！

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