上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的法律探析

王瑤

摘要：上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶是自貿(mào)區(qū)金融改革的創(chuàng)新之舉，也是促進人民幣國際化的重要手段。本文主要從自由貿(mào)易賬戶的主要內(nèi)容入手，對上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶作出界定。然后分析我國上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的產(chǎn)生的法律風險和問題，最后以問題導(dǎo)向法律對策，創(chuàng)新性地提出自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的法制促進建議，以期推動自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的穩(wěn)步發(fā)展。

關(guān)鍵詞：自貿(mào)區(qū)；自由貿(mào)易賬戶；離岸金融

一、上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶概念

“自由貿(mào)易賬戶”這一概念最早來源于《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)分賬核算業(yè)務(wù)實施細則（試行）》（以下簡稱《業(yè)務(wù)實施細則》）中，根據(jù)這一細則的規(guī)定，自由貿(mào)易賬戶是指上海的金融機構(gòu)在自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)的分支機構(gòu)設(shè)立的分賬核算單元內(nèi)，依照客戶的具體需求為其開辦的規(guī)則統(tǒng)一的本外幣賬戶。

自由貿(mào)易賬戶根據(jù)開設(shè)主體的不同分為機構(gòu)FT賬戶和個人FT賬戶，機構(gòu)FT賬戶包括三種：一是適用于自貿(mào)區(qū)中注冊的個體工商戶和自貿(mào)區(qū)內(nèi)機構(gòu)的區(qū)內(nèi)機構(gòu)賬戶（FTE）；二是適用于境外的境外機構(gòu)賬戶（FTN）；三是適用于其他金融機構(gòu)的自貿(mào)區(qū)區(qū)分賬核算單元和境外金融機構(gòu)的同業(yè)機構(gòu)賬戶（FTU）。個人FT賬戶包括兩種：一是區(qū)內(nèi)個人賬戶（FTI），即在區(qū)內(nèi)工作并且由其工作單位為其繳納一年以上所得稅的中國公民所開立的個人賬戶；二是區(qū)內(nèi)境外個人賬戶（FTF），即有境外身份證件和中國境內(nèi)就業(yè)許可證的在上海自貿(mào)區(qū)工作一年以上的境外（以及港澳臺地區(qū)）自然人所開立的個人賬戶。

上海自貿(mào)區(qū)FT賬戶是建立在上海自貿(mào)區(qū)特殊的分賬核算體系之上的。分賬核算體采用分離滲透的模式，使得FT賬戶與境內(nèi)賬戶、境外賬戶相隔離，F(xiàn)T賬戶，相比于傳統(tǒng)賬戶，具有不同的特征：即分賬核算，分設(shè)標識；境內(nèi)境外，雙向互通；區(qū)內(nèi)外（境內(nèi)），有限滲透。

二、上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的法律問題

1.人民幣自由兌換業(yè)務(wù)范圍不明確

根據(jù)《意見30條》第6條規(guī)定，條件成熟后，上海自貿(mào)區(qū)將成為人民幣自由兌換的地方。中國未來的發(fā)展戰(zhàn)略之一即通過逐步放松短期資本項目管制，推動人民幣國際化。但是，目前的自由貿(mào)易賬戶并不是全面開放的?！稑I(yè)務(wù)實施細則》第23條的規(guī)定范圍較為狹窄，除經(jīng)常項目和直接投資業(yè)務(wù)項目以外，尚未規(guī)定其他。其中“實際需求”、“央行相關(guān)細則”仍在只是紙上談兵，如何實現(xiàn)投融資領(lǐng)域的貨幣自由兌換尚不可知。并且，關(guān)于特定領(lǐng)域中高風險業(yè)務(wù)FT賬戶的規(guī)定也沒有明確的法律規(guī)定。人民幣兌換業(yè)務(wù)范圍仍不明確。

2.區(qū)內(nèi)個人參與資本市場活動程度低

《業(yè)務(wù)實施細則》中“區(qū)內(nèi)個人”包括兩種：一種是在上海自貿(mào)區(qū)工作，工作單位代替其向稅務(wù)機關(guān)繳納個人所得稅一年以上的中國公民；一種是在上海自貿(mào)區(qū)工作一年以上，持有境外身份證的自然人。但是在自貿(mào)區(qū)內(nèi)長期工作的人員有限，“一年”的時間限定為個人開立自由貿(mào)易賬戶設(shè)置了更高的門檻。如果個人沒有獲得FT賬戶，則意味著個人將喪失自貿(mào)區(qū)一系列的優(yōu)惠政策，無法真正享受自貿(mào)區(qū)改革的優(yōu)勢。上海自貿(mào)區(qū)擴區(qū)之后，區(qū)內(nèi)個人的數(shù)量將會大幅增長，但是《業(yè)務(wù)實施細則》中關(guān)于區(qū)內(nèi)個人的規(guī)定，將大大降低區(qū)內(nèi)個人參與資本市場的主動性，也將阻礙自由貿(mào)易賬戶的穩(wěn)步推進。

三、上海自貿(mào)區(qū)自由貿(mào)易賬戶的完善

1.嚴格規(guī)范自貿(mào)賬戶開立及適用

自由貿(mào)易賬戶的開立與適用是開立自由貿(mào)易賬戶的第一個門檻，為了自貿(mào)區(qū)金融市場的穩(wěn)定，我國應(yīng)當持審慎開放的態(tài)度。具體而言包括：一是嚴格要求金融機構(gòu)開立賬戶的程序規(guī)則，在實現(xiàn)實體正義時保證程序正義的實現(xiàn)；二是明確人民幣自由兌換業(yè)務(wù)的具體范圍，尤其是要明確滲透型的業(yè)務(wù)范圍。同時履行嚴格的程序性要求，及時完成向監(jiān)管部門報備的義務(wù)，提高工作效率。同時，立法機構(gòu)應(yīng)當盡快完善“相關(guān)實施細則”，爭取使自由貿(mào)易賬戶的開立與適用都有法可依。

2.完善自由貿(mào)易賬戶多元監(jiān)測

銀行等金融機構(gòu)作為自由貿(mào)易賬戶設(shè)立中的核心主體，應(yīng)當負擔起主要的監(jiān)測職能。完備的內(nèi)控制度的建立，可以有效推進自由貿(mào)易賬戶的發(fā)展。一是對客戶身份進行識別，采取動態(tài)監(jiān)管的方式，將超過規(guī)定限額和可疑的交易逐級上報，需要注意境內(nèi)與區(qū)內(nèi)公司之間的交易。二是在專門機構(gòu)中配置專業(yè)的風險識別人員和風控人員；三是對滲透型資金流通單獨監(jiān)測。此外，在加強內(nèi)控制度的同時，還應(yīng)當做到全面監(jiān)管，避免監(jiān)管真空的存在。

3.借助分賬核算體系，加強反洗錢監(jiān)管

為了保護自由貿(mào)易賬戶的穩(wěn)定發(fā)展，在反洗錢和反對非法資金的跨境轉(zhuǎn)移方面，加強金融監(jiān)管是必不可少的。具體而言，一是完善法規(guī)體系，加強法規(guī)間的配合，避免監(jiān)管錯位，通過分賬核算體系完成反洗錢的風險監(jiān)控。二是注重對貿(mào)易、金融數(shù)據(jù)的有效整合。由自貿(mào)區(qū)金融機構(gòu)判斷交易的真?zhèn)涡约拔ｋU程度。三是重視高技能人才的培養(yǎng)，加強各團隊之間的聯(lián)系。