投資協(xié)議中穩(wěn)定條款法律效力及對策研究

王美茜 佳木斯大學(xué)

所謂穩(wěn)定條款，意指在投資協(xié)議中存在的對所有不利于、不符合協(xié)議規(guī)定的東道國立法或行政行為施加嚴(yán)格限制或禁止，使協(xié)議中的重要規(guī)定得以鞏固和確定的條款。在投資協(xié)議中當(dāng)事方之間關(guān)系的復(fù)雜性是不言而喻的，存在的利益分歧致使其在國家主權(quán)和私人財產(chǎn)權(quán)兩者矛盾的解決方面會存在秉持完全相反觀點的情況。東道國并不想要自己至高無上的主權(quán)受到他人約束，而是希望通過行使自由裁量權(quán)來保障其立法上的自由，而與此相反，外國投資者卻愿意把精力置于對東道國國家主權(quán)進行限制上，以求最大限度地實現(xiàn)私權(quán)。

一、投資協(xié)議中穩(wěn)定條款作用

在東道國與外國投資者之間，穩(wěn)定條款的出現(xiàn)在一定程度上可以作為吸引外國投資的方式，而對外國投資者而言也是一種風(fēng)險控制的手段，有效緩和兩者之間的關(guān)系。對于外國投資者來說，東道國法律政策的變化是不可預(yù)見也很難預(yù)見的，而進行有效投資的重要前提條件卻是把握穩(wěn)定性與可預(yù)見性。因此，投資協(xié)議雙方法律地位實質(zhì)上的不平等促使外國投資者寄希望于對協(xié)議內(nèi)容的有效把控，爭取脫離東道國法律政策變化所帶來的影響，穩(wěn)定條款作為手段之一，使投資協(xié)議的去內(nèi)國化的目的盡可能實現(xiàn)。

二、投資協(xié)議中穩(wěn)定條款效力

關(guān)于投資協(xié)議中穩(wěn)定條款的效力問題一直被普遍認為是國際經(jīng)濟法上最棘手的問題之一，在理論和實務(wù)界爭議都很大。根本原因在于國內(nèi)法和國際法中沒有對穩(wěn)定條款法律效力加以認定的具體規(guī)則，沒有明確的參考對象，而主要是根據(jù)抽象的法律原則進行分析很難得出統(tǒng)一且無懈可擊的論斷。穩(wěn)定條款的效力主要存在無效說、有效說兩種主要立場。

（一）無效說。無效說的觀點指的是通過穩(wěn)定條款規(guī)避適用法律的做法是不被認可的。首先，根據(jù)經(jīng)濟主權(quán)原則，各國對本國的自然資源擁有永久主權(quán)，而一方不得以任何協(xié)議的形式減損或排除其效力。若存在有利于外國投資的規(guī)則，那么肯定會在一定程度上影響本國對其自然資源的有效控制，減損了主權(quán)。其次，根據(jù)情勢變更原則，在訂立投資協(xié)議時若出現(xiàn)客觀事實的重大變化，并且此種變化是當(dāng)事人不可預(yù)見的，進而影響協(xié)議的平衡和穩(wěn)定，那么許可當(dāng)事人對協(xié)議進行調(diào)整或者終止協(xié)議，這是合理的。原因在于情勢變更不是對不可變更的違犯，而是對合同神圣和條約信守的一種折中的考量。再次，許多國家的國內(nèi)強行法規(guī)定，他人無權(quán)利用協(xié)議的方式限制東道國立法機關(guān)行使立法自由，致其凌駕于立法自由之上。即便是得到了東道國立法機關(guān)的許可，東道國依舊享有權(quán)利對協(xié)議加以變更或廢除。

（二）有效說。有效說主張穩(wěn)定條款是具有國際法效力的。首先，“穩(wěn)定條款”不會對東道國主權(quán)進行削弱和影響，反而是東道國主權(quán)得以合理實現(xiàn)的表現(xiàn)。東道國在投資協(xié)議中自愿表示承擔(dān)某些義務(wù)，對外國投資者而言，東道國加以自我約束所做出的承諾，不會形成對其主權(quán)的削弱和破壞。其次，根據(jù)條約必須信守的原則，穩(wěn)定條款是協(xié)議當(dāng)事雙方共同做出的意思表示，這種意思表示是真實的，不能任意變更，東道國沒有權(quán)利單方面修改或廢除此協(xié)議。

穩(wěn)定條款的設(shè)立目的在于對東道國規(guī)制產(chǎn)生的損失和影響在東道國和外國投資者之間進行相對合理有效地分配。用國家絕對主權(quán)徹底否定穩(wěn)定條款的法律效力或者用私權(quán)神圣來充分肯定其法律效力都沒有完全考慮各種內(nèi)外在影響因素。穩(wěn)定條款法律效力的不確定性會造成投資協(xié)議關(guān)系難以穩(wěn)定。

三、中國投資者利用穩(wěn)定條款的對策構(gòu)想

（一）明確規(guī)定禁止事項。禁止事項觸及到雙方的利益，中國投資者在與東道國訂立協(xié)議時必須非常嚴(yán)謹(jǐn)，將穩(wěn)定條款中的禁止事項內(nèi)容加以具體化是關(guān)鍵，不能泛泛對東道國權(quán)利進行規(guī)制，如“東道國不得單方修改或廢除協(xié)議”，這種規(guī)定根據(jù)實踐來看很大程度上得不到仲裁庭的支持，不能有效維護自身權(quán)益。對禁止事項加以明確規(guī)定有利于投資者在糾紛解決中充分利用協(xié)議來維護自身權(quán)益，更加清晰地表明觀點。

（二）將國際法作為協(xié)議的適用法律。就穩(wěn)定條款法律效力而言，投資協(xié)議的適用法律有著十分關(guān)鍵的影響。選擇有差別的適用法律對投資者來說結(jié)果可能有天壤之別。選擇東道國國內(nèi)法很可能導(dǎo)致穩(wěn)定條款的無效性，究其原因在于東道國能夠依據(jù)本國國內(nèi)法取消投資者所享有的權(quán)利；或者存在穩(wěn)定條款的內(nèi)容與國內(nèi)法中的規(guī)定會出現(xiàn)不一致的情況，若在此情況下適用國內(nèi)法，投資者私人財產(chǎn)在很大程度上無法得到有效保障。因此，將國際法作為協(xié)議的適用法律能夠相對減少糾紛的發(fā)生。國際法作為協(xié)議適用法律這一點，在投資協(xié)議中應(yīng)將其予以具體化，把二者之間的權(quán)利義務(wù)置于國際法控制與約束之下，使協(xié)議上義務(wù)上升演變?yōu)閲H法上的義務(wù)，東道國需要為違反協(xié)議義務(wù)的行為付出代價。

但是，選擇國際法作為協(xié)議適用法律會存在很多阻礙，尤其是來自東道國方面。因為東道國許多有關(guān)外國投資協(xié)議的立法都屬于強行法規(guī)范，這就使得當(dāng)事人不得也無法通過法律選擇而對此類強行法進行有效規(guī)避來選擇國際法；再者，投資協(xié)議雙方關(guān)系實質(zhì)上的不平等，也使得若東道國不同意適用國際法作為協(xié)議適用法律，當(dāng)事人之間也就并不能形成合意。因而，還是取決于東道國與中國投資者相互之間的協(xié)商和談判。

結(jié)語：穩(wěn)定條款對投資協(xié)議而言具有重要意義，對國際投資環(huán)境的影響也是十分深遠的。其法律效力的確定影響著東道國與外國投資者二者之間相互關(guān)系的博弈與利益分配。雖然理論和實務(wù)界對穩(wěn)定條款的效力仍存在不小的分歧，仍需要隨著社會的發(fā)展不斷對其加以深化分析。許多仲裁實踐表明，投資協(xié)議中的穩(wěn)定條款雖然無法有效限制東道國對其進行單方面變更，不能完全對其權(quán)力加以規(guī)避，但外國投資者卻可以利用穩(wěn)定條款的規(guī)定來彌補所遭受的影響，盡可能減少受損害的程度。中國投資者在與東道國進行博弈的過程中要注意穩(wěn)定條款本身內(nèi)容的制定效果以及協(xié)議適用法律的選擇，力求最大限度的實現(xiàn)其在東道國的投資。