關(guān)于離婚冷靜期制度的思考

丁楠

【摘 要】離婚冷靜期這一制度的構(gòu)建需要法律與社會(huì)的共同努力，一方面少不了法律上的切實(shí)保障，另一方面也需要社區(qū)、居委會(huì)從中發(fā)揮作用，充分幫助那些婚姻尚未破裂的家庭，力求妥善化解家庭糾紛，維護(hù)家庭和諧，社會(huì)穩(wěn)定。

【關(guān)鍵詞】冷靜期；草率離婚；離婚自由

一、我國(guó)高離婚率背景下離婚冷靜期制度的出現(xiàn)

中國(guó)的離婚登記對(duì)數(shù)自2001年以來(lái)連續(xù)十年持續(xù)上漲，2017年7月，民政部發(fā)布的《2015年社會(huì)服務(wù)開(kāi)展核算公報(bào)》顯現(xiàn)，2015年我國(guó)大陸共有384.1萬(wàn)對(duì)配偶辦理離婚手續(xù)，比2014年處理離婚的人數(shù)增加了5.6%。2018年上半年，離婚人數(shù)已逼近200萬(wàn)對(duì)，達(dá)到193.1萬(wàn)對(duì)，同比增長(zhǎng)4.04%?！伴W婚”、“閃離”這一現(xiàn)象比較普遍。很多夫妻因?yàn)槿粘Ｉ钪械囊恍┈嵤露a(chǎn)生夫妻矛盾，最后鬧至離婚。在我國(guó)現(xiàn)階段，離婚手續(xù)的辦理十分簡(jiǎn)便，男女雙方帶好自己的身份證、戶(hù)口本、結(jié)婚證和離婚協(xié)議書(shū)到婚姻登記處辦理即可，只要雙方在子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)債務(wù)方面沒(méi)有爭(zhēng)議，就可以快速地辦理離婚手續(xù)。我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)離婚的限制較低，中國(guó)實(shí)際上成為世界上離婚最自由的國(guó)家。

過(guò)高的離婚率會(huì)引發(fā)一些列的社會(huì)問(wèn)題，如子女的家庭教育，父母離異或單親家庭的孩子，在父母教育上易產(chǎn)生缺失，則會(huì)導(dǎo)致未成年子女失足走上犯罪的道路。高離婚率也會(huì)導(dǎo)致婚姻觀、家庭觀的異化，使人對(duì)婚姻的信心降低，如果“閃婚”、“閃離”現(xiàn)象成為常態(tài)，則會(huì)大大降低人們對(duì)婚姻幸福的期待，人們不再對(duì)婚姻的持久性抱有期待，則會(huì)導(dǎo)致結(jié)婚率的下降，也會(huì)導(dǎo)致非婚同居與非婚生子女?dāng)?shù)量的增加，人與人之間信任度下降，不利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。離婚冷靜期就是在這一背景下產(chǎn)生的。

（一）離婚冷靜期的概念

離婚冷靜期是指夫妻離婚時(shí)，法院強(qiáng)制要求雙方暫時(shí)分開(kāi)考慮清楚后再行決定，期間，法院或政府安排雙方進(jìn)行婚戀輔導(dǎo)以挽救婚姻。

（二）離婚冷靜期的提出

在2010年兩會(huì)期間，第十一屆全國(guó)政協(xié)委員尚紹華提交了一份名為《建立離婚冷靜期，培養(yǎng)婚姻咨詢(xún)師》的提案，建議通過(guò)修改離婚程序以及婚姻咨詢(xún)服務(wù)，挽救不應(yīng)破裂的婚姻。實(shí)際上，在此之前，尚紹華提出的《建立婚姻輔導(dǎo)制度》提案就得到民政部門(mén)的重視和積極回應(yīng)。這兩份提案的共同目的就是為了抑制我國(guó)逐年上漲的高離婚率。尚紹華建議借鑒一下中國(guó)一些城市的做法和其他國(guó)家設(shè)立離婚冷靜期的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，改革離婚程序，在夫妻提交離婚申請(qǐng)后，設(shè)立3-6個(gè)月的冷靜期，讓當(dāng)事人夫妻經(jīng)過(guò)深思熟慮之后，再批準(zhǔn)夫妻雙方辦理離婚手續(xù)。

我國(guó)目前并未在法律上對(duì)離婚冷靜期這一制度作出明確規(guī)定，因?yàn)榛橐鲎杂稍瓌t作為《婚姻法》的基本原則之一，婚姻自由既包括結(jié)婚自由也包括離婚自由。所以設(shè)置離婚冷靜期必須考慮到不違背離婚自由這一原則。實(shí)際上，從建國(guó)以來(lái)到2003年以前，我國(guó)法律規(guī)定夫妻要辦理離婚需要一個(gè)月的審批期，就是在這一個(gè)月審批期內(nèi)，有很多要離婚的夫妻冷靜了自己的情緒，最后重歸于好，挽救了不少尚未完全破裂的家庭。這一個(gè)月審批期并非是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但是從它的效果來(lái)看，實(shí)際上具有與冷靜期相同的效果。2018年8月27日，民法典各分編（草案）提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議，草案規(guī)定了一個(gè)月的離婚冷靜期，在冷靜期期間，夫妻雙方中的任何一方可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)。

二、設(shè)置離婚冷靜期的利弊

（一）設(shè)置離婚冷靜期的積極作用

1、喚醒當(dāng)事人理性對(duì)待離婚。在我國(guó)的登記離婚制度中，登記離婚完全尊重當(dāng)事人的意思自治，但這其中的意思自治是理性并非是沖動(dòng)型的非理性意思自治，比如因一時(shí)沖動(dòng)而離婚的當(dāng)事人在離婚后又后悔，離婚的雙方當(dāng)事人意思表示并非其真正的意思表示，大多數(shù)是非理性意思表示，所以并不能一味地保護(hù)當(dāng)事人的意思自治，而設(shè)立離婚冷靜期，有助于當(dāng)事人的意思表示轉(zhuǎn)向真實(shí)的理性意思表示，從而真正的保護(hù)離婚自由原則。另外，也為當(dāng)事人能更多地考慮未成年子女的利益和健康成長(zhǎng)上面做出權(quán)衡。當(dāng)事人如果確已審慎思考后下定決心離婚，這一期間也可約定好離婚協(xié)議，避免將來(lái)產(chǎn)生更多的糾紛，給當(dāng)事人和孩子造成負(fù)擔(dān)。

2、促進(jìn)了家事審判方式改革。在離婚糾紛的司法實(shí)踐中，立案登記前的訴前調(diào)解與訴中調(diào)解可以化解一部分離婚案件。對(duì)于矛盾較深的離婚案件，法官在開(kāi)庭審理時(shí)也會(huì)遇到部分當(dāng)事人感情用事，不能理智對(duì)待離婚，繼續(xù)開(kāi)庭很可能導(dǎo)致矛盾激化，甚至引發(fā)社會(huì)惡性事件。而且法官由于無(wú)法確定當(dāng)事人之間是否真正感情破裂，通常情況下在第一次判決中是不會(huì)判準(zhǔn)許離婚的，這樣的判例有其合理性，但是增加了當(dāng)事人的訴累，也浪費(fèi)了司法資源。因此，如果建立離婚冷靜期制度，在司法實(shí)踐中，法官可以根據(jù)冷靜期間雙方的相關(guān)情形判斷感情是否確已破裂，這樣既能減輕法官的壓力，幫助法官做出更加公正的判決，又避免給當(dāng)事人雙方增加訴訟負(fù)擔(dān)。

3、進(jìn)一步完善婚姻家庭法體系，使其更加科學(xué)化、合理化。建立離婚冷靜期的目的是為了保護(hù)公民的婚姻家庭，離婚冷靜期的設(shè)立對(duì)于通過(guò)欺詐手段離婚的，有利于受害方在冷靜期期間及時(shí)發(fā)現(xiàn)真相。離婚冷靜期的設(shè)立對(duì)于遏制假離婚如為了購(gòu)房或多分拆遷款等鉆政策空子的行為，設(shè)置離婚冷靜期會(huì)使之喪失時(shí)效利益，有助于預(yù)防遏制此類(lèi)行為的發(fā)生，使虛假離婚的行為減少，保障法律的嚴(yán)肅性。

離婚冷靜期作為一種司法創(chuàng)新實(shí)踐給瀕臨破裂的婚姻設(shè)置了一段緩沖的空間，既緩解激烈情緒，引導(dǎo)當(dāng)事人化解婚姻危機(jī)，避免了沖動(dòng)離婚，更彰顯了司法溫情，是審判精細(xì)化的體現(xiàn)。

（二）反對(duì)設(shè)置離婚冷靜期的觀點(diǎn)

對(duì)于離婚冷靜期的設(shè)立，是存在很大爭(zhēng)議的，有很多人反對(duì)設(shè)置離婚冷靜期，主要有以下觀點(diǎn)：

1、離婚冷靜期的無(wú)差別適用，不利于保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。對(duì)于深思熟慮的離婚或一方存在過(guò)錯(cuò)即一方重婚、同居、吸毒、賭博、虐待、家暴、分居兩年等法定理由時(shí)，是否還要適用離婚冷靜期？例如：2018年11月25日，“新京報(bào)”“我們的視頻”發(fā)布的視頻引發(fā)了激烈的討論，當(dāng)事人董芳因長(zhǎng)期遭受到丈夫家暴，終不堪忍受向成都法院提交了離婚二審上訴書(shū)。2017年6月，董芳因與丈夫產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)，被丈夫?qū)嵤┘冶Ｊ潞笏椒ㄔ荷暾?qǐng)人身安全保護(hù)令。后來(lái)便提出離婚訴訟，在經(jīng)過(guò)了三次開(kāi)庭審理之后，法院判決駁回了董芳的離婚請(qǐng)求。法官稱(chēng)，要給予雙方一定時(shí)間的冷靜期。視頻中，董芳以第一人稱(chēng)講述了自己的遭遇，呼吁“法治應(yīng)給弱勢(shì)群體以合理保護(hù)”，該視頻引起了廣大網(wǎng)友的熱議。由此可見(jiàn)，對(duì)于離婚冷靜期的適用，必須要根據(jù)實(shí)際情況加以區(qū)分，不能無(wú)差別進(jìn)行推廣。但是如何判斷是否為沖動(dòng)型離婚是個(gè)難題，因民政部門(mén)判斷是否為沖動(dòng)型離婚的標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法確定，在實(shí)踐中通常由工作人員主觀進(jìn)行判斷，使當(dāng)事人難以信服。

2、離婚冷靜期內(nèi)當(dāng)事人的行為缺乏規(guī)范限制。假如在冷靜期期間遇到一方當(dāng)事人存在家庭暴力，虐待等行為，受害方再次受到傷害的情況，該如何保護(hù)受害方的人身安全；當(dāng)事人爭(zhēng)搶孩子、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、惡意對(duì)外舉債的情形該如何處理。例如：甲和乙都同意離婚，但是在孩子撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)方面問(wèn)題有爭(zhēng)議。協(xié)商過(guò)程中甲假意同意孩子歸乙撫養(yǎng)，財(cái)產(chǎn)都?xì)w乙方，然后在冷靜期期間抱走孩子藏起來(lái)，把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，然后借大筆外債坑害乙，然后再撤銷(xiāo)離婚申請(qǐng)，這樣，甲的行為會(huì)使乙陷入極為不利的境地，由此可見(jiàn)當(dāng)一方當(dāng)事人存在惡意時(shí)，另一方當(dāng)事人將會(huì)在法律上處于不利地位，為了保護(hù)弱勢(shì)者的合法權(quán)益，應(yīng)該對(duì)冷靜期期間的雙方當(dāng)事人的行為作出限制。

3、協(xié)議離婚成本會(huì)增加，則會(huì)導(dǎo)致大量離婚案件涌向法院，增加當(dāng)事人與法院的負(fù)擔(dān)，花費(fèi)大量的司法行政資源。因?yàn)樵趨f(xié)議離婚時(shí)夫妻雙方往往會(huì)涉及到財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等問(wèn)題，所以協(xié)議離婚的情況本就少見(jiàn)，設(shè)置離婚冷靜期，如果一方在冷靜期期間反悔，則會(huì)導(dǎo)致協(xié)議離婚無(wú)法達(dá)成，堅(jiān)持要離婚的一方就會(huì)前往法院，提起離婚訴訟，這樣就會(huì)增加了法院的工作量。

4、離婚冷靜期干涉公民的離婚自由。有人認(rèn)為，離婚冷靜期干涉了公民的基本權(quán)利，因?yàn)殡x婚自由是民法賦予每個(gè)人所享有的基本權(quán)利，每個(gè)人都有期待自己重新獲得幸福的權(quán)利，從這一點(diǎn)來(lái)看，離婚冷靜期的設(shè)立違背了人們追求個(gè)人幸福的意愿。