摘 要：隨著科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展以及社會經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，近年來，我國政府進(jìn)行合同采購的現(xiàn)象越來越普遍，過去我國政府在進(jìn)行合同采購時，個別存在著一些制度以及法律方面的瑕疵，這些瑕疵的存在對政府合同采購工作的順利進(jìn)行以及政府在公眾面前的形象都有一定的負(fù)面影響。為了有效解決上述問題，我國于2002年頒布了《中華人民共共和國政府采購法》。《政府采購法》的頒布，不僅僅對我國政府的合同采購提供了相應(yīng)的法律制度支持，也對我國政府采購合同的性質(zhì)做了準(zhǔn)確的定位。但是由于我國政府采購合同歷史較短，相關(guān)法律法規(guī)沒有完全有效覆蓋政府合同采購過程中可能存在的問題，同時，《政府采購法》的頒布并沒有完全消除政府合同采購制度具體規(guī)則自身存在的問題和缺陷。基于以上問題，本文從我國政府采購合同法律制度存在的瑕疵入手，分析了這些問題和瑕疵對我國政府采購合同發(fā)展的影響，并深入探討了相應(yīng)的解決辦法，以期為相關(guān)工作者提供指導(dǎo)和幫助。

關(guān)鍵詞：政府采購合同;政府采購法;問題;瑕疵;方法

中圖分類號：D922.2文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）14-0109-02

作者簡介：董陽（1986-），男，漢族，吉林四平人，在職研究生，任職于吉林省未成年犯管教所，研究方向：民商法學(xué)。

2002年，為了進(jìn)一步明確政府采購合同過程中所應(yīng)注意的事項以及規(guī)章制度，我國政府頒布了《中華人民共和國政府采購法》，這意味著我國政府在進(jìn)行合同采購時有了基本的法律框架進(jìn)行支持，但是通過實(shí)際運(yùn)行情況來看，《政府采購法》的實(shí)施效果并不完全讓人滿意。究其原因，主要是由于我國政府采購法律體系建設(shè)滯后于社會市場經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展所導(dǎo)致的。具體來說，由于政府采購合同法律制度在系統(tǒng)性以及科學(xué)性上與預(yù)期存在差距，導(dǎo)致我國所頒布的《政府采購法》在輔助構(gòu)建政府采購框架時遇到了一定的困難。

一、我國政府采購合同法律制度存在的瑕疵

2002年頒布的《政府采購法》中明確指出：政府進(jìn)行合同的采購是屬于合同法的管理范疇的。這一定位的確立是《政府采購法》編寫過程中的主要成就，通過這一定位的確立能夠?yàn)檎少徍贤芍贫鹊臉?gòu)建打下夯實(shí)的基礎(chǔ)。需要注意的是，在進(jìn)行合同法律制度構(gòu)建時，應(yīng)以實(shí)現(xiàn)“平等主體間民事權(quán)力義務(wù)關(guān)系”為前提，按照合同法的規(guī)則以及合同法的精神進(jìn)行相應(yīng)框架的構(gòu)建。一般來說，一份合同從起草到失效需要經(jīng)歷合同設(shè)立、生效、行使、變更以及終止等幾個過程。相較于普通的合同采購，政府采購這種方式具有其特殊性，在進(jìn)行合同訂立時所需要進(jìn)行的流程較之于普通民商合同更為復(fù)雜。在政府合同采購法律體系以及框架的管理下，采購合同的法律制度就是針對采購合同生效、履行、變更以及終止等方面而建立的。

（一）合同成立生效時間不確定催生了責(zé)任界定的模糊地帶

我國《政府采購法》上規(guī)定政府在進(jìn)行合同采購時需要采用書面形式來進(jìn)行合同簽署。采購方人員與供應(yīng)方需要在成交通知書發(fā)出后的三十天內(nèi)進(jìn)行政府采購合同的簽訂。成交通知書以及中標(biāo)書對供應(yīng)方具有法律層面上的限制，因此在供應(yīng)方想要對成交結(jié)果進(jìn)行改變或放棄已約定成交項目時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違背中標(biāo)書以及成交通知書所帶來的后果以及法律責(zé)任。但是我國《政府采購法》并沒有明確標(biāo)注采購合同成立生效的具體時間，同時，法律條文中也沒有明確說明條文中的“法律效力”是哪一種效力、需要承擔(dān)的“法律責(zé)任”具體是指什么?？偨Y(jié)來說，《政府采購法》中缺乏政府采購合同具體的生效時間、違背合同需要承擔(dān)的法律責(zé)任，這就導(dǎo)致在實(shí)際應(yīng)用《政府采購法》進(jìn)行合同采購時，任何一方當(dāng)事人出現(xiàn)違約行為無法判定其違約行為發(fā)生的具體時間，從而無法落實(shí)當(dāng)事人違約所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任大小以及具體方式。在《合同法》中，在合同生效前后發(fā)生違約以及過失行為所需要承擔(dān)的責(zé)任大小相差極大，締約過失的責(zé)任偏重于對受害一方當(dāng)事人損失進(jìn)行幫助和救濟(jì)，而違約責(zé)任則將救濟(jì)重點(diǎn)放在了受害一方當(dāng)事人通過合同履行預(yù)估獲取的利益。倘若不對《政府采購法》關(guān)于責(zé)任界定進(jìn)行明確的規(guī)定，這種模糊地帶現(xiàn)象還會繼續(xù)存在，將影響我國政府合同采購的順利進(jìn)行和發(fā)展。

（二）合同權(quán)益配置不合理導(dǎo)致競爭機(jī)制公平性的削弱

我國《政府采購法》中對進(jìn)行政府采購工作人員的權(quán)利進(jìn)行了限制，其權(quán)利主要包括：督促供應(yīng)方交付保護(hù)金;對合同的部分轉(zhuǎn)讓、變動、終止權(quán)、法律允許范圍內(nèi)追加合同金額以及對供應(yīng)方產(chǎn)品進(jìn)行驗(yàn)收等。與之對應(yīng)，供應(yīng)方的主要義務(wù)則包括交納保證金、允許采購方進(jìn)行合同的部分變更以及終止、在合同約定的時間以及地點(diǎn)組織采購方進(jìn)行驗(yàn)收等。通過以上分析我們可以發(fā)現(xiàn)，《政府采購法》里賦予供應(yīng)方的唯一權(quán)利是要求采購方依照合同條款履行付款義務(wù)，而對采購方的義務(wù)，即支付合同金額沒有進(jìn)行時間以及方法上的限制。這就使得在進(jìn)行政府合同采購時，供應(yīng)方的地位極為弱勢，相關(guān)法律條文里所闡明的公平原則難以有力實(shí)現(xiàn)。倘若不對這種情況進(jìn)行及時的處理，過度強(qiáng)調(diào)政府采購的公益性而忽略供應(yīng)方的基本權(quán)益，長此以往會導(dǎo)致矛盾頻發(fā)，政府公信力將受到影響，從而導(dǎo)致政府采購制度價值受到影響。

（三）合同變動及終止條件不明確給予采購方濫用權(quán)力的空間

上文提到，我國《政府采購法》將合同部分轉(zhuǎn)讓、終止、變動的權(quán)力賦予了采購方一方，但是《政府采購法》卻沒有明確規(guī)定進(jìn)行合同部分轉(zhuǎn)讓、變動以及終止時的適用條件。查閱我國《政府采購法》第7條第11款可知，對合同部分轉(zhuǎn)讓、變動以及終止的適用條件表述如下：政府采購合同將侵害國家利益以及社會穩(wěn)定時，采購方有權(quán)利進(jìn)行合同的部分轉(zhuǎn)讓、變動以及終止。而沒有明確說明何種情況屬于“侵害國家利益以及社會穩(wěn)定”的范疇。這就使得采購方在政府合同采購活動中占據(jù)相對優(yōu)勢。具體來說，首先，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，采購方在合同采購活動中擁有較多權(quán)利，但是所需履行的義務(wù)較少，這種情況賦予采購方過大的自由，可能導(dǎo)致個別圖謀不軌采購方利用這些權(quán)利進(jìn)行有損國家利益的采購;其次，供應(yīng)方所需要承擔(dān)的責(zé)任過重，一旦被政府定性為違約，就需要同時承擔(dān)民事責(zé)任以及法律責(zé)任;第三，在政府合同采購中，盡管供應(yīng)方與采購方均屬于合同主體，但是供應(yīng)方普遍忌憚采購方其采購身份之外的行政身份;第四，我國現(xiàn)階段還未建立完善的政府采購合同監(jiān)督管理機(jī)制，采購方在進(jìn)行合同采購時只需要備案而不需要審批，這就為采購方隨意行使權(quán)力提供了便利。以上的這些不對等導(dǎo)致采購方在進(jìn)行合同采購活動中處于優(yōu)勢地位，同時由于相關(guān)法律條文對采購合同變動表述存在模糊，供應(yīng)方想要在合同采購時發(fā)揮其主體的身份也會受阻，導(dǎo)致采購方擁有濫用權(quán)力的可能。

二、我國政府采購合同采購制度的完善

（一）明確合同的成立生效時間并進(jìn)行責(zé)任承擔(dān)調(diào)整

如在進(jìn)行政府合同采購時，供應(yīng)方和采購方公認(rèn)以采購合同生效的時間以中標(biāo)以及成交通知書到達(dá)供應(yīng)方的時間為準(zhǔn)，那就需要根據(jù)合同生效時間來進(jìn)行中標(biāo)以及成交通知書送達(dá)期限的確定。通常，參與政府合同采購的供應(yīng)方不會對采購商承諾期限進(jìn)行說明，所以有必要通過法律條文明確進(jìn)行約束，確保成交通知書在規(guī)定的范圍內(nèi)完成。通過法律條文進(jìn)行說明后，倘若采購方、供應(yīng)方在規(guī)定時間內(nèi)拒絕簽訂與另一方的采購合同，則可以視為違約，在這種情況下需要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。政府采購人員需要對不簽訂合同書以及延遲履行合同等情況的違約金額進(jìn)行標(biāo)明。同時，在確定采購合同的生效時間后，若供應(yīng)方拒絕與采購方簽訂政府采購合同，將被視為締約過失行為，需要承擔(dān)相應(yīng)的締約過失責(zé)任。

（二）完善合同必備條款，同時豐富合同文本類型

為切實(shí)提升政府采購的公信力，應(yīng)規(guī)范當(dāng)前政府采購合同的必備條款，并對政府采購合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利、合同部分變動、轉(zhuǎn)讓以及終止適用條件進(jìn)行更加明確的規(guī)定及說明。在此基礎(chǔ)上，還需要在適當(dāng)平衡采購方與供應(yīng)方的權(quán)力義務(wù)。上文提到，我國法律沒有對采購方進(jìn)行部分合同轉(zhuǎn)讓、變動以及終止的適用條件進(jìn)行說明，同時，采購方的權(quán)利過大，應(yīng)承擔(dān)義務(wù)較小，都造成了政府合同采購過程中采購方與供應(yīng)方地位不平等的情況。針對以上這種情況，首先需要對采購方單方面行使合同變更、轉(zhuǎn)讓、終止時的適用條件進(jìn)行明確;其次，要對供應(yīng)方提出合同變動以及終止時的適用情形進(jìn)行說明，從而提升供應(yīng)方在合同采購過程中作為主體人的基本權(quán)利，并且通過將適用條件進(jìn)行說明，還可以有效降低采購方濫用權(quán)力的風(fēng)險。另外，針對采購方權(quán)利過大、義務(wù)過小的情況，需要適當(dāng)增加并強(qiáng)化采購方的義務(wù)。具體來說，有必要明確采購方進(jìn)行履約時的注意事項以及付款期限和方式，另外，采購方在進(jìn)行合同采購時需要通過政府相關(guān)部門審批，在進(jìn)行采購方付款義務(wù)規(guī)定時需要切實(shí)考慮時間等因素，避免采購方借口審批、備案等待而不履行合同或延遲履行合同等情況的出現(xiàn)。

（三）建立健全的合同監(jiān)管制度并設(shè)立專職崗位

根據(jù)《政府采購法》，我國政府在進(jìn)行合同采購監(jiān)督的主要方式包括批準(zhǔn)、審核、備案等。其中，涉及批準(zhǔn)項目共一項（第5條第17款），即當(dāng)合同變動時所需金額超過預(yù)算，相關(guān)監(jiān)管部門需要進(jìn)行再次審批。涉及審核項目共一項（第8條第21款），即采購方支付采購資金時對撥款申請書進(jìn)行審核。涉及備案項目共兩項，即采購合同的簽訂以及中止?？梢哉f，以上四個方面的采購合同監(jiān)管難以起到相應(yīng)作用，同時，由于當(dāng)前對政府采購合同的驗(yàn)收、評估、追責(zé)手段相對單一，進(jìn)一步增長了采購方的以權(quán)謀私的可能。為了有效避免上述情況，可以嘗試和借鑒歐美國家的“政府采購合同監(jiān)管制度”。結(jié)合我國依法治國建設(shè)進(jìn)程中的公職律師制度、紀(jì)檢監(jiān)察體制改革制度，在進(jìn)行政府合同采購時設(shè)立相應(yīng)的“合同監(jiān)管方”，“合同監(jiān)管方”人選可以由本單位公職律師或駐單位紀(jì)檢監(jiān)察員組成，參與到政府采購全過程，通過設(shè)立專職的“合同監(jiān)管方”，能夠有效縮短監(jiān)管范圍，提升監(jiān)管效率，方便實(shí)現(xiàn)政府采購過程的公開化，效率化，更有利于我國市場經(jīng)濟(jì)健康、平穩(wěn)、持續(xù)發(fā)展。

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