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      實(shí)證主義法系格局背景下比較法研究模式之思考

      2019-08-18 15:27:48張淑寧
      職工法律天地·下半月 2019年5期
      關(guān)鍵詞:法律體系實(shí)證主義

      摘 要:“法律體系”將比較法學(xué)研究置于廣闊的空間場(chǎng)域和時(shí)間場(chǎng)域。然而,在很大程度上,法系的劃分傾向?yàn)橐环N分類的方法,這種方法符合“為了秩序的狂暴”的要求而以多種方式強(qiáng)調(diào)分類學(xué)的重要性。反思20世紀(jì)以來法系格局理論十分必要,本研究試圖論證一種“傳統(tǒng)”方法論的可能性與必然性,從而回歸比較法學(xué)之根本目的。

      關(guān)鍵詞:實(shí)證主義;法系格局;法律體系;法律傳統(tǒng)

      一、反思實(shí)證主義法系格局論之緣起

      法律體系——比較法學(xué)中的核心范疇,使比較法學(xué)研究置于廣闊的空間場(chǎng)域和時(shí)間場(chǎng)域,使比較法學(xué)研究能真正立足于世界范圍之內(nèi),以及整個(gè)人類的法律制度、法律傳統(tǒng)和法律思想的演化之中。學(xué)者們通常將法律體系界定為:由若干國家和地區(qū)的具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

      自比較法學(xué)誕生之日起,經(jīng)歷了20世紀(jì)伊始以薩萊伊和朗貝爾為代表的——以“內(nèi)容可變的自然法”為理念——共同法或世界法的偉大構(gòu)想,到實(shí)證主義思潮影響下——以達(dá)維德、茨威格特、克茨和雅斯貝爾斯為代表——法系格局理論的劃分標(biāo)準(zhǔn)論證和要素之爭(zhēng)。至今,比較法學(xué)仍沉醉于法系格局理論思潮之中,其力圖統(tǒng)構(gòu)全世界之一切法律秩序。即使人們根據(jù)更多本體論概念假定并尋求對(duì)法律的解釋和論證,在當(dāng)前的實(shí)證主義法律格局下,在年輕的比較法學(xué)的研究背景下,“法系格局理論”似乎在任何情形下都是不可避免的了。

      而作者認(rèn)為,上述此種努力是建構(gòu)性的,而非解構(gòu)性的。在這種“為了秩序的狂暴”的思潮下,在對(duì)這種建構(gòu)性理論的反思中,我們似乎忘記了比較法學(xué)的真正本質(zhì);在陶醉于法典形式理性之力圖通過抽象法學(xué)解決一切具體問題概念化法學(xué)的狂熱中,在以殖民化運(yùn)動(dòng)方式拓展其引以為豪的自以為保持人類法律傳統(tǒng)的英格蘭和美利堅(jiān)的“遵循先例”和“陪審制”的癡迷中,在兩大主要法系對(duì)世界法律文明和法治現(xiàn)代化進(jìn)程做出不朽貢獻(xiàn)的思考中,我們或是陷入了普世主義的陷阱;在開人類文明先河之師亞里士多德二價(jià)思維的傳承下,我們或已淡忘了比較法學(xué)的目的。

      因此,反思20世紀(jì)以來法系格局理論就顯得十分重要。本研究試圖論證一種“傳統(tǒng)”方法論的可能性與必然性,從而避免比較法學(xué)陷入分類學(xué)實(shí)證主義和長(zhǎng)期的法系格局理論迷戀,使其從法律威權(quán)實(shí)證主義中走出,回歸比較法學(xué)之根本目的。

      二、比較法研究模式承轉(zhuǎn)下的啟發(fā)

      在經(jīng)歷了“驚異”階段的自然法傳統(tǒng)到“懷疑”階段的實(shí)證主義的興奮后,當(dāng)今比較法學(xué)已自覺或不自覺的走向類似于雅思貝爾斯“震驚”狀態(tài)的存在主義之中。

      在當(dāng)代比較法研究中,茨威格特與克茨的功能性研究方法因給人們以新的思考與啟迪,而使其廣為人知。在《比較法總論》一書中,基于試圖對(duì)以往文獻(xiàn)進(jìn)行一種折衷性綜合,并力圖克服其本身的一些問題和缺陷,他們提出了一種最先進(jìn)的比較法研究方法——這種方法可對(duì)以往文獻(xiàn)進(jìn)行完美的綜合,并可解決源其研究對(duì)象的一些問題與缺陷。他們意識(shí)到采用本國的理論概念分析外國法將會(huì)引發(fā)一些問題。因此,“主題的相關(guān)性原理”與“時(shí)間的相關(guān)性原理”使其法樣式論更加錦上添花。在比較法律體系時(shí),茨威格特與克茨并未局限于法律規(guī)則,他們似乎還超越了他們所倡導(dǎo)的功能性研究方法。由此,在比較不同法律體系或不同法系時(shí),比較法學(xué)者應(yīng)當(dāng)“理解其各自的法律樣式”。如此一來,如欲真正理解法律,必須將其置于一個(gè)宏觀的歷史、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、心理以及意識(shí)形態(tài)的語境下。

      還必須要注意的是,法律本身就是人類文明具有高度規(guī)范性的成果,傳統(tǒng)中的法律傳統(tǒng)也避免不了將其放之四海而皆準(zhǔn)的傾向。例如,衡平觀念在亨利·梅因的“古代法”中被充分展現(xiàn),它在一定程度上可以說源于原生的早期的人類法治觀念,如今,在普通法、大陸法和猶太法(在法律范圍內(nèi)行事)中隨處可見。但是,法律傳統(tǒng)之間在宣稱它們所規(guī)范的人類行為的范圍方面還是存在著明顯的差別。大陸法和普通法注重自由和權(quán)利的觀念,因此智識(shí)自由、權(quán)利和公共機(jī)構(gòu)的建構(gòu)都為其服務(wù)。隨著實(shí)證主義、理性主義二元與多元思維模式的大行其道,西方社會(huì)也出現(xiàn)了社會(huì)的斷裂、“陌生人社會(huì)”等各種現(xiàn)象。東亞傳統(tǒng)顯得不那么重視正式法律,其目的是遵循另一種形式的規(guī)范性,它不僅規(guī)范著人的行為,也規(guī)范著精神世界,一種深深地、非正式地植根于歷史中的規(guī)范性。再如猶太教法和伊斯蘭教法調(diào)整著人們?nèi)可睿鼈兊囊?guī)范是全方位的。同時(shí),一種內(nèi)部復(fù)雜的傳統(tǒng)仍然保持著某種形式的外在連通性,作為信息匯集的傳統(tǒng)永遠(yuǎn)為其他傳統(tǒng)的進(jìn)入打開著大門。

      三、結(jié)論:研究“走向”傳統(tǒng)的理論

      “法律只有在涉及價(jià)值的立場(chǎng)框架中才可能被理解。一個(gè)無視人類作品目的的,亦即,一個(gè)無視人類作品價(jià)值的思考是不可能成立的,因此對(duì)法律的,或者對(duì)任何一個(gè)個(gè)別的法律現(xiàn)象的無視價(jià)值的思考也都是不能成立的?!崩虏剪敽杖缡钦f。每一種法律傳統(tǒng),都為這個(gè)世界提供著其他法律傳統(tǒng)不能提供的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí),在歷史的長(zhǎng)河中,在經(jīng)歷了“法理與歷史的統(tǒng)一”后,主要的法律傳統(tǒng)之間可能將會(huì)產(chǎn)生某種穩(wěn)定化的趨向。

      如果說傳統(tǒng)是信息交融和匯集的大舞臺(tái),那么法律傳統(tǒng)就代表了各種秩序規(guī)范的關(guān)于人的行為的信息:它或是習(xí)慣,或是規(guī)則,或是“天人合一”,或是引禮入法,亦或是衡平的格言。同時(shí),不同法律傳統(tǒng)之間是相容相通的,它們都在特定的時(shí)間和空間中致力于指導(dǎo)人的生活,訴說著人類共同的祈盼——生態(tài)的、宗教的、理性的和道德的,其都在一定程度上踐行著一些真理。

      因此,打造一種傳統(tǒng)的理論可能是一件很困難的事。故而,研究一種“走向”傳統(tǒng)的理論便是一種嘗試,使這種復(fù)雜的多樣性得到一種開放、寬容、亦此亦彼的解決之道,而不是閉合的、非此即彼的唯一答案。

      參考文獻(xiàn):

      [1]沈宗靈.比較法研究[M].北京大學(xué)出版社,1998年.

      [2]【德】K·茨威格特,H·克茨著.比較法總論[M].潘漢典,米健,高鴻均,賀衛(wèi)方譯.法律出版社,2003年1月.

      [3]【美】格倫頓,戈登,奧薩魁.比較法律傳統(tǒng)[M].米健,賀衛(wèi)方,高鴻鈞譯.中國政法大學(xué)出版社,1993年.

      [4]【德】卡爾·拉倫茨.法學(xué)方法論[M].陳愛娥譯.商務(wù)印書館,2003年.

      [5]【法】勒內(nèi)·達(dá)維:當(dāng)代世界主要法律體系[M].漆竹生譯,上海譯文出版社,1984年.

      作者簡(jiǎn)介:

      張淑寧,女,講師,研究方向:法理學(xué)、立法學(xué)、證據(jù)法學(xué)、勞動(dòng)法。

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