郭翔宇 李自恩

【摘要】：新中國成立后，在各少數(shù)民族聚居區(qū)相繼建立了民族自治制度，逐步形成了較為完備的中國特色的社會主義法律體系。同時，在人類發(fā)展的歷史長河中，各少數(shù)民族結(jié)合各自的社會生產(chǎn)和生活不同的特點，形成了各具民族特色的習(xí)慣法，在化解人們社會沖突和社會矛盾中發(fā)揮著重要作用。在我國現(xiàn)代法治進程中，國家制定法的運行在依賴國家強制力推行的同時，還應(yīng)從有利于發(fā)揮國家法和民族習(xí)慣法各自優(yōu)勢的角度，探索高效平和的方式使兩者和諧并行。通過對民族習(xí)慣法的改良或重塑，重新評估民族習(xí)慣法在現(xiàn)代法治背景下適用的價值，使法治多元化的理念得以實現(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】：壯族 習(xí)慣法 國家制定法

中國是一個多民族聚居的國家，優(yōu)秀的傳統(tǒng)民族文化歷史悠久，壯民族是我國除漢族外人口最多的少數(shù)民族，在長久的歷史發(fā)展過程中漸漸形成了具有民族特色的壯族習(xí)慣法，即獨立于國家制定法之外，通過經(jīng)驗性方式形成的，壯族群眾對其抱有法律觀念與確信，具有一定強制性的行為規(guī)范。[1]壯族習(xí)慣法由于壯族特定的歷史條件、社會組織以及政治、經(jīng)濟、文化等方面的影響，使其得以長期的傳播和繼承。對于維護社會治安、發(fā)展生產(chǎn)、增進民族團結(jié)、地區(qū)解紛中發(fā)揮著巨大作用。正確看待壯族習(xí)慣法的社會作用，關(guān)系著壯族地區(qū)生產(chǎn)力的發(fā)展和社會的和諧安定；關(guān)系著壯族地區(qū)的法治現(xiàn)代化建設(shè)的進程；關(guān)系著社會主義法治國家宏偉藍(lán)圖的實現(xiàn)。通過對以往國家制定法與民族習(xí)慣法融合過程中的經(jīng)驗方法的總結(jié)，促進我國各民族人民的大團結(jié)、大融合。

一、國家法與壯族習(xí)慣法融合的動因

我國國家法與壯族習(xí)慣法在社會經(jīng)濟發(fā)展中的過程中存在著法律適用等方面的沖突，因兩者都有其獨立的價值，在立法司法等方面都應(yīng)該彼此尊重。兩者在同一時代并存、相互融合，適應(yīng)了當(dāng)代法治多元化的要求。進而有必要對兩者之間的沖突進行適當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)整合；同時，因二者的沖突關(guān)系具有調(diào)適的客觀條件、法學(xué)理論基礎(chǔ)和法條依據(jù)，從而使得二者的協(xié)調(diào)融合存在可能。

（一）融合是我國法治多元化的需求

目前，世界各國都有 “法治多元”現(xiàn)象的存在。國家制定法不能粗暴地強制改變歷史傳統(tǒng)的民族習(xí)慣法，需要最大限度地實現(xiàn)法治多元化的融合，即法律規(guī)范的統(tǒng)一適用。在爭取法律規(guī)范的統(tǒng)一適用的過程中，特別需要重視各類法律規(guī)范的和諧統(tǒng)一，還有“良法”與“惡法”的篩選與擯除。壯族習(xí)慣法與其他少數(shù)民族習(xí)慣法相較，是一個別具特點的民族準(zhǔn)法律規(guī)范，對于其規(guī)范中不適合現(xiàn)代法治實施中的一些行為規(guī)范必須予以排除，如對偷盜的人可以進行毆打、允許到犯者家中強行拉走牲口等，就屬于應(yīng)排除適用的范圍。隨著我國依法治國，建設(shè)社會主義法治國家方略的實施，地處偏遠(yuǎn)落后地區(qū)的壯族人民，通過互聯(lián)網(wǎng)以及多媒體的傳播也可以學(xué)習(xí)國家成文法的相關(guān)內(nèi)容，壯族群眾對國家制定法從消極對抗到積極和諧接納態(tài)度的轉(zhuǎn)變，在化解糾紛時會優(yōu)先選擇適用國家法。

（二）壯族習(xí)慣法與國家法的利益追求趨同

國家法和壯族習(xí)慣法都對人身權(quán)、生命權(quán)、自由權(quán)實施了不同程度的保護，都是為了民族內(nèi)部及國家穩(wěn)定的追求。在現(xiàn)代法治背景下，都以社會的良性發(fā)展及社會關(guān)系的“和諧”為目標(biāo)。尤其是中國自古以來就存在，民間社會的習(xí)慣法和國家法混同適用、同時并行，二者都強調(diào)通過宣揚“禮”作為國家社會治理和統(tǒng)治的手段，以和平共處為國家的最大追求，目標(biāo)和手段上的協(xié)同一致使得人們不會特意將國家制定法和習(xí)慣法進行嚴(yán)格區(qū)分，同時通過宗族制度的族長威望使習(xí)慣法的執(zhí)行力得到保障?；橐黾彝ズ兔袷玛P(guān)系在國家刑律沒有規(guī)定的狀況下可以得到與國家暴力機關(guān)保障的正式律法類似的規(guī)范調(diào)整。

二、壯族習(xí)慣法與國家法融合中的沖突

壯族習(xí)慣法具有地域性和非正式性的特征，而國家制定法則具有正式性和形式性的特征，這就導(dǎo)致兩者間的目的和價值取向不同。

（一）法理上的沖突

1.特殊性與普遍性的沖突

壯族習(xí)慣法是特定社會群體共同意志的體現(xiàn)。它的內(nèi)容符合大多數(shù)人的意志，其利益取向也符合絕大多數(shù)壯族人民群眾的共同需要。與此同時，壯族習(xí)慣法由默認(rèn)或信仰其價值的絕大多數(shù)成員共同遵守，具有多數(shù)情況下僅適用于壯民族人民群眾的特點。國家制定法則有別于民族習(xí)慣法，體現(xiàn)的是成文法的普遍性和統(tǒng)一性。國家制定法在某種程度上，不能滿足少數(shù)民族群體的要求，其調(diào)整的社會關(guān)系主體是以個體的人作為對象的，國家制定法需要的“全體遵行”是指“法律面前人人平等”，是不分民族、性別、地位的平等，為的是要建立起全國人民都遵守和維護的社會秩序。

2.民族信仰與國家信仰的沖突

在同一時期、同一地點的法律規(guī)范是與產(chǎn)生它的文明是相互對應(yīng)的。法律的生成受歷史時代的的影響，并隨著歷史時代的發(fā)展而發(fā)展。當(dāng)其高度依賴的社會、政治、經(jīng)濟、文化等外部決定要素發(fā)生變化時，法律規(guī)范也會隨之廢止或修改。國家制定法會隨著社會政治、經(jīng)濟、文化等條件的變化表現(xiàn)為或緊或松、或張或馳的不同，而壯族習(xí)慣法受少數(shù)民族宗族圖騰信仰的影響較大，相對來講具有長期穩(wěn)定不變的特點。因為特定的少數(shù)民族習(xí)慣法的形成是長期社會生產(chǎn)、生活經(jīng)驗的提煉，只要特定的群體組織架構(gòu)存在，其習(xí)慣法就可以產(chǎn)生效力，并且習(xí)慣法的內(nèi)容可以通過反復(fù)適用然后確定下來的，不容易改變。從某種意義上講，習(xí)慣法的穩(wěn)定性與其最基本的堅守的信仰性有關(guān)，因為習(xí)慣法與信仰密切相關(guān)，而宗族圖騰信仰是一個永恒的主題，所以信仰不變，習(xí)慣法的品格也不會有太大變化。

（二）實施上的沖突

1.在權(quán)利行使方面的沖突

在財產(chǎn)權(quán)方面，壯族習(xí)慣法上一般所有權(quán)主體是家庭或集體，財產(chǎn)權(quán)利取得的方式為先占即所有，將草插在土地上進行標(biāo)示，起到對外公示權(quán)利的作用。在債權(quán)上，壯族習(xí)慣法遵循“父債子還，人死債不爛”的原則，體現(xiàn)以家庭和宗族為調(diào)整對象。在婚姻上，民間有彩禮習(xí)俗，付完彩禮后雙方舉行結(jié)婚儀式，不問是否領(lǐng)取結(jié)婚證。結(jié)婚年齡是習(xí)慣早婚的，有些地方的習(xí)俗仍然有悖于現(xiàn)代文明的夫妻制度。在繼承權(quán)方面，習(xí)慣法一般只承認(rèn)男子的繼承權(quán)。在村子里，男人和女人在耕地分配上享有同樣的權(quán)利，但女子出嫁后，分給她的耕地就要收回，由宗族里的其他男性繼續(xù)耕種，不管她在丈夫村里是否已獲得耕地。在公共秩序方面，內(nèi)部群體是一種平等互惠的關(guān)系，對于同內(nèi)部群體以外的人發(fā)生社會關(guān)系時，通常采用區(qū)別對待原則，所有規(guī)則都有利于內(nèi)部群體，不利于外部群體。

2.在懲戒機制方面的沖突

在某些壯族群眾聚居的地區(qū)，扣押犯者、索要“賠命錢”等也都被認(rèn)為是正當(dāng)合理的行為……這些都是不會受到處罰的。對于輕微的盜竊犯罪，壯族習(xí)慣法規(guī)定可以用罰物、開除村（寨）籍、罰款、體罰等處罰方式進行處罰，著重表現(xiàn)在對犯者的名譽損害、人身傷害的方面上，甚至可以實施斬手等嚴(yán)厲的私刑。例如現(xiàn)在的龍勝縣龍脊十三寨中仍然保留著相關(guān)的制度，即犯者被抓后要拿出80元錢及米、酒、肉各80斤，請全村寨成員吃酒，賠禮道歉，并求得村民們的諒解才可以結(jié)案。

三、壯族習(xí)慣法與國家法融合的路徑

（一）選擇路徑應(yīng)遵循的原則

1.制定法優(yōu)先原則

社會主義法治社會是以維護法律權(quán)威與保護法制的統(tǒng)一性為基本原則，對于陳舊、落后的習(xí)慣法必須予以消除和摒棄。憲法和法律按照權(quán)利和義務(wù)相統(tǒng)一的原則，保障各族人民依法享有的各項權(quán)利，維護國家的尊嚴(yán)并且確保法律的權(quán)威。就像徐國棟所說“法律（與憲法）是中國社會的契約，不管是生在中國的公民還是以中國國籍加入的公民都一定要接受社會的契約，未接受社會契約的公民可以選擇移民。”

2.統(tǒng)一與變通相結(jié)合原則

《中華人民共和國婚姻法》附則中明確規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定變通或補充規(guī)定?！薄吨腥A人民共和國立法法》第六十六條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例”?！白灾螚l例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c，對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定，但不得違背法律或行政法規(guī)的基本原則，不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定”。

3.傳統(tǒng)與現(xiàn)代相結(jié)合原則

國家制定法在與壯族婚姻繼承習(xí)慣法融合的過程中，不僅體現(xiàn)了對壯族習(xí)慣法的包容，還體現(xiàn)了對壯族習(xí)慣法的接納。除了要重視調(diào)適壯族習(xí)慣法中婚姻繼承方面內(nèi)容和國家制定法之間的沖突，還不能忽視中國法制建設(shè)中國家制定法的主導(dǎo)地位。由此可見，壯族婚姻繼承方面的習(xí)慣法和國家制定法的融合不僅包括國家法對壯族習(xí)慣的接納，還包括國家法對習(xí)慣的包容。要重視壯族婚姻繼承習(xí)慣法與國家成文法的沖突，正視國家成文法在我國法律建設(shè)中的主導(dǎo)地位。法學(xué)家龐德曾言，“既存在從習(xí)慣一一指日常行為過程意義上的習(xí)慣一一到法律的發(fā)展也存在從法律到習(xí)慣的發(fā)展，……法律規(guī)則塑造了日常習(xí)慣或產(chǎn)生了新的習(xí)慣”?？梢钥闯觯?在壯族居住地方法制的宣全與普及，應(yīng)遵循傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治相結(jié)合的原則，使得壯族人民群眾在接納現(xiàn)代法治思想理念的基礎(chǔ)上改進傳統(tǒng)的習(xí)慣法，從而可以重塑適合當(dāng)代社會主義法治理念的新習(xí)慣法。

（二）融合的路徑

1. 放管結(jié)合制定壯族習(xí)慣法

壯族習(xí)慣法的內(nèi)容在一定程度上被國家制定法所吸收，并逐漸引導(dǎo)壯族習(xí)慣法向成文法轉(zhuǎn)變并發(fā)展，這種有選擇的吸收接納的方式是構(gòu)建社會主義法治社會的理性要求，也是國家制定法與壯族習(xí)慣法融合的最終目標(biāo)。因壯族習(xí)慣法的適用具有地域的局限性，其內(nèi)容只有極少部分能夠在全國范圍內(nèi)施行，因此很難直接被我國制定法吸收。就此，筆者建議，壯族自治地區(qū)的權(quán)力機關(guān)依據(jù)國家法律法規(guī)賦予制定習(xí)慣法的立法空間。在司法實踐中，針對壯族地區(qū)壯民族群眾的特殊風(fēng)俗習(xí)慣，結(jié)合國家相關(guān)的民族法律政策，以地方單行法規(guī)或條例的形式對國家制定法作有原則、有限度的調(diào)整和變通。

2.壯族習(xí)慣法可有限適用

筆者認(rèn)為，在婚姻家庭和民商事審判活動中，并非所有的案件都適合運用壯族習(xí)慣法對案件進行處理和裁判。只能在處理壯族農(nóng)村地區(qū)的債權(quán)債務(wù)借貸糾紛、鄰里糾紛、人身及財產(chǎn)損害賠償?shù)劝讣r，可以考慮運用壯族習(xí)慣法進行調(diào)解或和解處理。這樣能讓壯族雙方當(dāng)事人更容易接受和信服，也能對壯族地區(qū)的人民群眾起到警示教育的作用。壯族習(xí)慣法的適用應(yīng)嚴(yán)格控制在國家制定法規(guī)定的范圍內(nèi)，壯族習(xí)慣法只能作為國家制定法缺位的補充。壯族自治地區(qū)的審判機關(guān)可以依據(jù)案件的具體情況，選擇運用當(dāng)事人和所在地群眾都普遍認(rèn)可或接受的、符合現(xiàn)代法治公序良俗的壯族習(xí)慣法來處理農(nóng)村民事糾紛，而對那些違背現(xiàn)代法律基本原則、法律精神、社會公共利益以及侵犯他人利益的相關(guān)內(nèi)容，要堅決予以摒棄。

3. 充分運用壯族習(xí)慣法的調(diào)（和）解機制

司法調(diào)解是指在人民法院審判人員的主持下，對雙方當(dāng)事人進行教育規(guī)勸，促使其就民事爭議通過自愿協(xié)商，達(dá)成調(diào)解協(xié)議的活動。它作為定分止?fàn)幍囊环N方式，對于化解鄰里矛盾糾紛、維護鄰里和睦、節(jié)約訴訟成本與司法資源、促進司法公正，具有其他方式所無法替代的作用。在審理或調(diào)解壯族地區(qū)公民民事糾紛時，應(yīng)鼓勵當(dāng)事人自主選擇適用他們熟悉并信賴的民族習(xí)慣法規(guī)則。這也為壯族習(xí)慣法的自我揚棄、自覺完善提出了更高標(biāo)準(zhǔn)的要求。

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