謝文娟

【摘 要】 被告人潘某系上海市靜安區(qū)上海某食品經營部店主。2017年7月間，被告人潘某從他人處購得睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳瑪咖人參壓片糖果等假藥，在其經營場所加價出售牟利，并雇傭被告人王某、李某擔任營業(yè)員共同銷售上述假藥。后公安人員在上述經營部內抓獲被告人王某、李某，同時查獲睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳瑪咖人參壓片糖果共計1290粒及營業(yè)款若干。經認定，查獲的上述睪丸酮等均應認定為藥品并按假藥論處。

【關鍵詞】 銷售 假藥 案例

一、基本案情

被告人潘某系上海市靜安區(qū)上海某食品經營部店主。2017年7月間，被告人潘某從他人處購得睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳瑪咖人參壓片糖果等假藥，在其經營場所加價出售牟利，并雇傭被告人王某、李某擔任營業(yè)員共同銷售上述假藥。

2017年8月9日，公安人員在上述經營部內抓獲被告人王某、李某，同時查獲睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳瑪咖人參壓片糖果共計1290粒及營業(yè)款若干。2017年9月6日，被告人潘某在接到公安機關電話后主動至公安機關投案。被告人潘某、王某、李某到案后均如實供述上述事實。

經上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局認定，查獲的睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳瑪咖人參壓片糖果均應認定為藥品并按假藥論處。另查明，查獲的營業(yè)款中，人民幣370元系銷售假藥的違法所得。

二、偵辦過程

證人王某某兩次在被告人潘某經營的食品經營部店內購買由李某向其銷售的MAXMAN，在使用無效后，王某某向公安機關報警。2017年8月9日，公安人員在上述經營部內抓獲被告人王某、李某，同時查獲睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN、腎寳TM瑪咖人參壓片糖果共計1290粒及營業(yè)款若干。

三、處理結果

上海市靜安區(qū)人民法院經審理認為，三名被告人違反國家藥品管理法規(guī)定，共同銷售假藥，其行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十一條之規(guī)定，其行為構成銷售假藥罪，依法應予懲處?？紤]到涉案藥品數(shù)量，以及三名被告人在本案中的地位、作用、到案、認罪悔罪態(tài)度等，以銷售假藥罪分別判處被告人潘某，判處拘役五個月，并處罰金人民幣一萬元;判處被告人王某，判處拘役二個月，緩刑二個月，并處罰金人民幣二千元;判處被告人李某，判處拘役二個月，緩刑二個月，并處罰金人民幣二千元;并依法對三名被告人宣告禁制令：禁止被告人王某、李某在緩刑考驗期限內從事藥品生產、銷售及相關活動，同時對本案扣押的假藥及違法所得人民幣三百七十元，依法予以沒收。

四、案例評析

本案中審理的關鍵點在于“假藥”的認定。本案中查獲的睪丸酮、老中醫(yī)補腎丸、MAXMAN經上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局認定，均應認定為藥品并按假藥論處。而其中1008?，斂藚浩枪芊裾J定為假藥，以及能否認定被告人對該1008?，斂藚浩枪袖N售假藥的主觀故意是本案中審理難點。

涉案瑪咖人參壓片糖果包裝盒上，有功效、“適宜人群”、“不適宜人群”、“注意事項”、“食用方法及食用量”等內容，且外包裝未標識藥品批準文號。根據(jù)《藥品管理法》第100條，用于預防、治療、診斷人的疾病，有目的地調節(jié)人的生理機能并規(guī)定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質，應認定為藥品;根據(jù)《藥品管理法》第31條、第48條第3款第2項，生產新藥或者已有國家批準的藥品的，須經國務院藥品監(jiān)督管理部門批準，并發(fā)給藥品批準文號;必須批準而未經批準生產的，按假藥論處。因此，瑪咖人參壓片糖果屬于假藥。

被告人潘某辯稱，瑪咖人參壓片糖果是其從展銷會上購買，其認為是正規(guī)產品，故將瑪咖人參壓片糖果陳放在柜臺內銷售，且提供了銷售單、生產企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、備案登記表;而涉案的另3種假藥，則是放在黑色塑料袋內，并特意關照另兩名被告人要“悄悄地賣”。被告人潘某的該辯解亦得到另兩名被告人供述的印證，即被告人潘某確實不明知瑪咖人參壓片糖果系假藥。

但被告人潘某于2012年12月因銷售假藥被判刑，其從事藥品銷售時間長、且有過相應前科，其應當比普通人具有更高的注意義務。被告人潘某提供的備案登記表顯示適用的標準為“河南省食品安全企業(yè)標準”、瑪咖人參壓片糖果包裝盒上的生產標準號為Q，即瑪咖人參壓片糖果是作為食品生產的。被告人潘某應當了解，若是食品，外包裝不會也不應當標明“適宜人群”、“不適宜人群”、“注意事項”、“食用方法及食用量”等內容，以及我國保健品是不允許涉及改善、提高性功能的，凡涉及改善、提高性功能的，只能是藥品。因此，被告人潘某應當注意到瑪咖人參壓片糖果是假藥卻未嚴加核實，具有放任的故意。因此，可以認定其對該1008?，斂藚浩枪哂袖N售假藥的故意。

近年來，隨著藥品安全領域問題多發(fā)，國家也加大了對此類案件的打擊力度。銷售假藥行為不但危害了大多數(shù)不特定人群的人身健康安全，侵害了社會公共利益，應依法追究刑事責任。保證藥品安全，既需要制藥商、代理商、藥監(jiān)部門各盡其責，司法機關對于銷售假藥的行為要做到嚴肅打擊，震懾犯罪。