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      編制建筑工程施工合同的注意事項(xiàng)探討

      2019-09-24 01:10:45晏慧
      中國集體經(jīng)濟(jì) 2019年23期
      關(guān)鍵詞:施工合同合同條款建筑工程

      晏慧

      摘要:建筑工程施工合同在現(xiàn)代工程中具有突出作用,編制一份合法、全面、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)氖┕ず贤梢詼p少施工過程中的各類糾紛,有利于承發(fā)包方的項(xiàng)目管理,有利于建設(shè)工程的投資控制,從而形成良好的建設(shè)工程生態(tài)環(huán)境,促進(jìn)我國建筑業(yè)健康的發(fā)展。基于此,文章從建筑工程施工合同的特點(diǎn)入手,以此為基礎(chǔ),介紹了目前施工合同編制過程中存在的問題,重點(diǎn)探討編制施工合同的主要注意事項(xiàng),為后續(xù)建筑工程施工合同的編制者提供參考。

      關(guān)鍵詞:建筑工程;施工合同;合同條款

      一、建筑工程施工合同的特點(diǎn)

      建筑工程施工合同指發(fā)包方和承包方為完成商定的施工工程,明確相互權(quán)利、義務(wù)的書面協(xié)議。目前我國已經(jīng)推廣使用2017版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201),合同文本由三部分構(gòu)成:合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點(diǎn)及具體情況,通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進(jìn)行修改補(bǔ)充。施工合同具有四個方面的特點(diǎn):標(biāo)的的特殊性、內(nèi)容繁雜、履行期限長、監(jiān)督嚴(yán)格。

      二、建筑工程施工合同編制存在的問題

      (一)合同文字不嚴(yán)謹(jǐn),內(nèi)容不準(zhǔn)確,易發(fā)生歧義和誤解,導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議

      如關(guān)于“投標(biāo)價下浮比例”的描述,是指投標(biāo)價與控制價之比,還是扣除暫列金、規(guī)費(fèi)等非競爭費(fèi)用的投標(biāo)價與控制價相應(yīng)價的下浮比例。類似這種描述,可以增加投標(biāo)價下浮比例的計(jì)算公式進(jìn)行說明。

      (二)合同條款不完備,不全面,有漏洞

      有些施工合同約定了調(diào)差材料的名稱,而未約定調(diào)差方法。市場波動往往會影響材料價格,因沒有約定調(diào)差方法,發(fā)包人將處于被動,不利于建設(shè)項(xiàng)目的投資控制。

      (三)簽約雙方的義務(wù)不具體

      在施工合同中有些只注重了義務(wù)本身,而忽略了沒有履行相關(guān)義務(wù)后的解決方式,出現(xiàn)糾紛后,不易追究對方的責(zé)任。

      (四)合同文本的編制者,對示范合同文本研究不透徹

      合同文本的編制者未能理解范本中各條款的確定原則和正確含義,未能從項(xiàng)目實(shí)際出發(fā)有針對性地編寫專用條款。當(dāng)施工出現(xiàn)問題時,無法從合同中找到明確和適用的約定去解決,從而引起合同爭議和索賠。

      三、編制建筑工程施工合同的注意事項(xiàng)

      (一)工程概況

      在工程概況中首先要注意保持工程名稱的一致性,從項(xiàng)目立項(xiàng)階段開始,到施工圖紙、招投標(biāo)文件、合同文本、施工過程中形成的資料等所有文本均應(yīng)保持一致,并且在填寫時使用全稱,而不是縮寫。工程地點(diǎn)也應(yīng)該寫詳細(xì)地址。其次“工程承包范圍”的描述應(yīng)明確、有一定的延展性。例如發(fā)包人將“工程承包范圍”描述成“本項(xiàng)目工程量清單范圍”,若施工過程中出現(xiàn)清單缺漏項(xiàng),就容易與承包人產(chǎn)生糾紛。建議“工程承包范圍”描述為“本項(xiàng)目工程量清單及設(shè)計(jì)施工圖紙范圍”或者在合同中進(jìn)一步約定清單缺漏項(xiàng)的處理方法。

      (二)合同工期及工期延誤

      通常情況下,實(shí)際開工日期以發(fā)包人簽發(fā)的開工令日期為準(zhǔn),但發(fā)包人簽發(fā)開工令的前提是取得施工許可證,否則,發(fā)包人可能會受到責(zé)令停工等行政處罰。因此,在合同中可以約定總工期,并注明“實(shí)際開工日期以發(fā)包人簽發(fā)的開工令日期為準(zhǔn)”。為了保證工程質(zhì)量,建設(shè)工期的設(shè)置應(yīng)大于或者等于合同工期,發(fā)包人應(yīng)根據(jù)工程實(shí)際,合理設(shè)置工期。工期確定后,合同雙方應(yīng)在專用合同條款中對導(dǎo)致工期延誤的情形、違約金的計(jì)算方法、違約金上限等進(jìn)行約定。值得注意的是,一方的違約行為影響關(guān)鍵線路的,任意一方有權(quán)提出工期順延。

      (三)工程質(zhì)量要求、檢驗(yàn)與驗(yàn)收方法

      建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可以分為兩個標(biāo)準(zhǔn),一個標(biāo)準(zhǔn)是國家法律法規(guī)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn),另一個標(biāo)準(zhǔn)是簽約雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。首先建設(shè)工程質(zhì)量必須符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn),法定質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)通常按照《建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》(GB50300-2013)和相應(yīng)的專業(yè)工程質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范評定。如果雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn),發(fā)包人應(yīng)將相應(yīng)的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)等文件作為附件放在合同文本中,同時為了確保質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn),雙方應(yīng)約定相應(yīng)的違約條款。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的描述嚴(yán)格禁止使用模糊化標(biāo)準(zhǔn),如“質(zhì)量較好”、“基本合格”等。除了約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)與驗(yàn)收方法外,一旦檢驗(yàn)結(jié)果存在異議,若是請第三方檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,鑒定機(jī)構(gòu)的選擇、鑒定的費(fèi)用由誰承擔(dān)應(yīng)在合同中進(jìn)行約定。

      (四)工程量清單錯誤的修正

      通用合同條款1.13對本條內(nèi)容的描述,是站在發(fā)包人提供的工程量清單是準(zhǔn)確和完整的角度來寫的,若因發(fā)包人原因?qū)е虑鍐纬霈F(xiàn)缺、漏項(xiàng),或工程量超出約定范圍等情況,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,并有義務(wù)調(diào)整價格?,F(xiàn)實(shí)過程中,發(fā)包人提供的工程量清單會出現(xiàn)不準(zhǔn)確,缺漏項(xiàng)的情況,很容易造成承包人的不平衡報價,對發(fā)包人來說承擔(dān)著很大的風(fēng)險。因此發(fā)包人可以在專用條款中重新約定,若發(fā)包人提供的工程量清單出現(xiàn)錯誤時,承包人有義務(wù)對發(fā)包人工程量清單進(jìn)行復(fù)核。若工程量清單存在缺、漏項(xiàng)的,雙方約定以何種方式解決,如簽證變更形式;若工程量實(shí)際數(shù)量超過清單數(shù)量的,應(yīng)明確工程量的偏差范圍以及價格的調(diào)整方式等。

      (五)雙方的義務(wù)和一般責(zé)任

      發(fā)包人和承包人的一般義務(wù)在施工合同的通用條款中進(jìn)行了羅列,雙方可在專用合同條款中對一般義務(wù)進(jìn)行完善,例如可對完成時間、完成的內(nèi)容、完成的要求進(jìn)一步明確。另外也可根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)對其他應(yīng)履行的義務(wù)進(jìn)行約定。從而使簽約雙方引起重視,便于雙方對履約情況進(jìn)行跟蹤檢查。對于未完成的義務(wù),雙方應(yīng)在違約條款中增加一些糾正措施和賠償條款。

      (六)合同價款調(diào)整與設(shè)計(jì)變更

      根據(jù)《中華人民共和國合同法》第269條第一款規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同”。不管是招標(biāo)還是直接發(fā)包,發(fā)包人可將中標(biāo)金額填寫在合同協(xié)議書第四條款中。由于工程建設(shè)過程中的不確定性以及行業(yè)自身特點(diǎn),最終合同價款還包括合同價款調(diào)整、簽證變更、索賠費(fèi)用和違約金。因市場價格的波動對建筑市場的影響較大,對于固定綜合單價的合同,一般采用造價信息對合同價格進(jìn)行調(diào)整。根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn),雙方可以約定對部分主材進(jìn)行價格調(diào)整,同時對可調(diào)材料價格的確認(rèn)方式、價差漲跌范圍進(jìn)行約定。通用合同條款中對變更的范圍羅列了五種情形,變更的其他情形以及變更估價的原則可在專用合同條款中進(jìn)一步明確。特別需注意的是對于已標(biāo)價工程量清單中沒有適用和類似項(xiàng)目綜合單價的,雙方一定要約定具體組價的依據(jù)和方法,以及經(jīng)變更增加的工程價款的支付方式,避免施工過程中的扯皮,也利于雙方的項(xiàng)目管理。

      (七)違約責(zé)任及爭議解決方式

      根據(jù)《中華人民共和國合同法》第107條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。同時根據(jù)《中華人民共和國合同法》第113條、114條規(guī)定,只有違約行為給對方造成實(shí)際損失的,違約方才承擔(dān)賠償責(zé)任,而賠償額相當(dāng)于因違約造成的損失;如果沒有造成損失,原則上是不承擔(dān)賠償責(zé)任的。因此,在編制違約條款時,發(fā)包人不要認(rèn)為違約金寫得越多越好,寫得過高,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁予以調(diào)整。違約責(zé)任并不是要罰對方多少錢,而是為了雙方履約,保證項(xiàng)目按質(zhì)按量正點(diǎn)完成。當(dāng)合同雙方發(fā)生爭議后,可以進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解達(dá)到爭議的消除,若無法消除,雙方須通過司法途徑解決的,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條的規(guī)定,建議在合同中約定管轄法院的名稱。

      四、總結(jié)

      綜上,現(xiàn)代建筑工程建設(shè)工期長、合同金額大、項(xiàng)目內(nèi)容復(fù)雜、不確定因素較多,這對施工合同的編制提出了較高的要求。編制合同條款時,應(yīng)力求簡潔、嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確,言簡意賅的表達(dá)核心問題,針對項(xiàng)目實(shí)施過程中可能出現(xiàn)的問題,盡量將處理的原則、方法、程序等約定清楚。作為合同編制者要不斷提高自身的素質(zhì),要有相關(guān)的法律知識,對施工合同范本進(jìn)行透徹的研究,還要積累建筑工程管理的經(jīng)驗(yàn),牢牢把握合同中的重點(diǎn)、難點(diǎn),提前對風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行防控,維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,確保項(xiàng)目建設(shè)的順利推進(jìn)。

      參考文獻(xiàn):

      [1]李紅梅.施工企業(yè)合同管理中的風(fēng)險分析與防范[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè),2018(36).

      [2]丁茂福.建設(shè)工程合同仲裁協(xié)議無效情形與法律問題研究——對一起案例的解讀與展開[J].法制博覽,2018(31).

      [3]閆義宏.建筑工程施工合同的特點(diǎn)及管理的主要方面[J].科研,2015(08).

      (作者單位:四川航空股份有限公司)

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