化妝品“社交電商”需規(guī)避哪些陷阱？

文/劉海蘭

近年來，社交電商以風(fēng)起云涌之勢(shì)讓人不可小覷，但同時(shí)也隨著不少APP被處罰、被下架等問題讓人們開始重新審視社交電商的艱難之路……

什么是社交電商？簡(jiǎn)單地說，社交電商就是借助電子社交平臺(tái)提供商品服務(wù)、完成商品銷售的商業(yè)模式。電子社交平臺(tái)例如微博、微信、抖音以及國外的Facebook、Pinterest、Twitter、MySpace、Youtube、Instagram、Foursquare、Craigslist等，而微店、淘客、云集、小紅書、拼多多等則是國內(nèi)知名度較高的社交電商。正處于風(fēng)口與紅利期的社交電商，看似每個(gè)都賺得盆滿缽滿，但其實(shí)，因?yàn)閷儆谛律挛?，就連很多操盤人自己都不甚明了相關(guān)法規(guī)制度，很容易落入陷阱。

那么，到底化妝品“社交電商”需要在哪些地方注意合規(guī)要求，規(guī)避業(yè)務(wù)不合規(guī)導(dǎo)致的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)呢？我們邀請(qǐng)到了北京植德律師事務(wù)所的合伙人趙蕓蕓律師為我們解答。

作為律師，請(qǐng)您談一下目前化妝品社交電商方面有哪些法律法規(guī)？

趙蕓蕓：化妝品社交電商作為一種兼具社交屬性的電商平臺(tái)，涉及的法律法規(guī)主要包括幾個(gè)方面：

一是化妝品行業(yè)的監(jiān)管規(guī)則。目前，我國關(guān)于化妝品監(jiān)管方面的法律法規(guī)及規(guī)范性文件主要有《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》（衛(wèi)生部令第三號(hào)，1990年1月1日施行，2019年3月2日國務(wù)院令第709號(hào)修改）《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例實(shí)施細(xì)則》（衛(wèi)生部令13號(hào)，1991年3月27日施行，2005年5月20日衛(wèi)監(jiān)督發(fā)[2005]190號(hào)修改）《化妝品標(biāo)識(shí)管理規(guī)定》（國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第100號(hào)，2008年9月1日施行）等。涉及化妝品進(jìn)出口的包括《海關(guān)法》《進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》《關(guān)于在全國范圍實(shí)施進(jìn)口非特殊用途化妝品備案管理有關(guān)事宜的公告》（國家藥監(jiān)局公告2018年第88號(hào)，2018年11月10日施行）《進(jìn)出口化妝品檢驗(yàn)檢疫監(jiān)督管理辦法》（國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第143號(hào)，2011年8月10日施行，2018年4月28日海關(guān)總署令第238號(hào)修正）《關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進(jìn)出口商品有關(guān)監(jiān)管事宜的公告》（海關(guān)總署公告2018年第194號(hào)，2019年1月1日施行）《國家藥監(jiān)局關(guān)于在全國范圍實(shí)施進(jìn)口非特殊用途化妝品備案管理有關(guān)事宜的公告》（國家藥監(jiān)局公告2018年第88號(hào)，2018年11月10日施行）《商務(wù)部、發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局、市場(chǎng)監(jiān)管總局關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》（商財(cái)發(fā)2018第486號(hào)，2018年11月28日施行）《財(cái)政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口稅收政策的通知》（財(cái)關(guān)稅2018第49號(hào)，2019年1月1日施行）《關(guān)于實(shí)時(shí)獲取跨境電子商務(wù)平臺(tái)企業(yè)支付相關(guān)原始數(shù)據(jù)有關(guān)事宜的公告》（海關(guān)總署公告2018年第165號(hào)，2019年1月1日施行）《關(guān)于調(diào)整跨境電商零售進(jìn)口商品清單的公告》（財(cái)政部、發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、生態(tài)環(huán)境部、農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、商務(wù)部、人民銀行、海關(guān)總署、稅務(wù)總局、市場(chǎng)監(jiān)管總局、藥監(jiān)局、密碼局、瀕管辦公告2018年第157號(hào)，2018年11月20日施行）《海關(guān)總署關(guān)于公布〈海關(guān)認(rèn)證企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)〉的公告》（海關(guān)總署公告2018年第177號(hào)，2019年1月1日施行）等。

二是與電商平臺(tái)相關(guān)的監(jiān)管規(guī)則，包括《電子商務(wù)法》《網(wǎng)絡(luò)安全法》《全國人大常委會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》等，以及正在制定中、未來可能出臺(tái)的《社交電商經(jīng)營規(guī)范（征求意見稿）》《App違法違規(guī)收集使用個(gè)人信息行為認(rèn)定方法（征求意見稿）》等。

三是其他相關(guān)法律法規(guī)。如《刑法》《合同法》《廣告法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《禁止傳銷條例》《增值稅暫行條例》《消費(fèi)稅暫行條例》《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》等。

從法律專業(yè)層面，您認(rèn)為化妝品社交電商應(yīng)注意什么法律法規(guī)的要求，有哪些是從業(yè)者會(huì)忽略的？

趙蕓蕓：從當(dāng)前化妝品社交電商的發(fā)展模式和現(xiàn)狀來看，除了不得銷售假冒偽劣或未經(jīng)質(zhì)檢的產(chǎn)品、捆綁銷售等常見的電商平臺(tái)應(yīng)遵守的規(guī)范外，化妝品社交電商平臺(tái)應(yīng)當(dāng)格外注重以下幾點(diǎn)：

（一）防止涉嫌傳銷。根據(jù)《禁止傳銷條例》第二條和第七條的規(guī)定，傳銷行為的典型特點(diǎn)包括“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”“入門費(fèi)”“拉人頭”等，“社交電商”基于人際網(wǎng)絡(luò)形成，具有明顯的社交化特點(diǎn)，注冊(cè)會(huì)員、多級(jí)分銷、層層代理等常見的社交推廣方式本身與傳銷有一定的相似之處，近年來因傳銷而受到處罰的平臺(tái)也不在少數(shù)。因此，化妝品社交電商平臺(tái)要注意規(guī)范商業(yè)模式，防止因構(gòu)成傳銷而被處罰。

（二）注重規(guī)范廣告發(fā)布行為?！稄V告法》和《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》對(duì)于廣告發(fā)布的主體、方式、內(nèi)容等均進(jìn)行了明確的規(guī)定和限制，違反相關(guān)規(guī)定就會(huì)面臨行政處罰?；瘖y品電商平臺(tái)應(yīng)當(dāng)遵守規(guī)定，避免出現(xiàn)《廣告法》第9條規(guī)定的禁止性情形、第17條規(guī)定的使用易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語的情形、第28條規(guī)定的虛假宣傳行為，并注意遵守《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第6條規(guī)定的審批程序、第7條規(guī)定的顯著可識(shí)別性、第8條規(guī)定的不影響用戶使用等規(guī)定。

（三）注重消費(fèi)者信息保護(hù)?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《網(wǎng)路安全法》均對(duì)電商平臺(tái)保護(hù)消費(fèi)者信息的義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。在“流量為王”的時(shí)代，消費(fèi)者信息本身具備巨大的價(jià)值潛力，化妝品電商平臺(tái)如果未經(jīng)消費(fèi)者同意收集利用其信息，不注意防止消費(fèi)者個(gè)人信息的泄漏，不僅會(huì)影響平臺(tái)的商業(yè)信譽(yù)，也會(huì)導(dǎo)致平臺(tái)承擔(dān)法律責(zé)任。

觀察解析

記者通過查閱網(wǎng)上報(bào)道，發(fā)現(xiàn)近年來,某些APP等社交電商被行政處罰的案例：

案例一：因被認(rèn)定為“網(wǎng)絡(luò)傳銷”被處罰

根據(jù)網(wǎng)上報(bào)道，浙江省某工商局網(wǎng)站在某專項(xiàng)治理電子商務(wù)執(zhí)法行動(dòng)案例中，某電子商務(wù)有限公司運(yùn)營的某APP，以“交入門費(fèi)”“拉人頭”和“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”的行為展開網(wǎng)絡(luò)傳銷行為，被認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)傳銷，因違反《禁止傳銷條例》被工商部門處罰近985萬元。其被處罰的行為是：店主要交365元的服務(wù)年費(fèi)；存在公司-合伙人-育成合伙人-導(dǎo)師-店主五個(gè)層級(jí)的晉級(jí)制度，各層級(jí)可以按照比例分享新人加入的利益，可以理解為團(tuán)隊(duì)計(jì)酬。

2019年3月，廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局就廣州某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司傳銷(直銷)違法行為做出處罰決定：責(zé)令其改正傳銷的違法行為；沒收違法所得 7306萬元，罰款150萬元，合計(jì)7456萬元，這也是迄今為止國內(nèi)社交電商最大的一筆罰單。其被認(rèn)定為采用傳銷方式進(jìn)行的經(jīng)營活動(dòng)主要體現(xiàn)為：發(fā)展其APP平臺(tái)會(huì)員，收取“超級(jí)會(huì)員”費(fèi)用；制定規(guī)則，以平臺(tái)管理運(yùn)營商，并以運(yùn)營商為金字塔頂層各自發(fā)展下級(jí)超級(jí)會(huì)員，通過會(huì)員消費(fèi)實(shí)現(xiàn)層級(jí)計(jì)酬。

案例二：因涉及“廣告違法”被處罰

根據(jù)網(wǎng)上報(bào)道，某社交電商多次因?yàn)閺V告違法被處罰。包括：（1）因制作并在APP上發(fā)布沒有取得進(jìn)口保健食品注冊(cè)證書、也沒有向食藥監(jiān)部門備案的保健品廣告違反《廣告法》第十七條規(guī)定；（2）因在其網(wǎng)站的“關(guān)于我們”欄目中發(fā)布“發(fā)展成為全球最大的消費(fèi)類口碑庫和社區(qū)電商平臺(tái)”相關(guān)宣傳文字違反《廣告法》第九條第一款第三項(xiàng)規(guī)定；（3）因在其APP中以國家領(lǐng)導(dǎo)人考察的名義制作成廣告從而對(duì)自己自營店鋪進(jìn)行宣傳增加人氣和銷量的行為違反《廣告法》第九條第一款第二項(xiàng)規(guī)定；（4）因?qū)瘖y產(chǎn)品的產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、成分等進(jìn)行不實(shí)描述違反《廣告法》第二十八條第（二）款規(guī)定；（5）因廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語不真實(shí)、不準(zhǔn)確涉嫌發(fā)布虛假廣告等。

案例三：因“涉嫌泄露消費(fèi)者個(gè)人信息”被處罰

根據(jù)網(wǎng)上報(bào)道，2018年8月，上海市某市場(chǎng)監(jiān)督管理局根據(jù)消費(fèi)者投訴舉報(bào)信息，對(duì)某社交電商涉嫌侵犯消費(fèi)者個(gè)人隱私權(quán)進(jìn)行了調(diào)查。經(jīng)查，當(dāng)事人在消費(fèi)者注冊(cè)的時(shí)候，跳出對(duì)話框讓注冊(cè)人確認(rèn)，詳細(xì)內(nèi)容如下：“需要使用通訊錄權(quán)限，您是否允許？具體內(nèi)容包括：讀取聯(lián)系人等權(quán)限”。注冊(cè)人確認(rèn)允許后，可以在APP‘你可能感興趣的人’欄目?jī)?nèi)找到本人手機(jī)通訊錄內(nèi)已在該APP注冊(cè)過的聯(lián)系人，并可進(jìn)一步點(diǎn)擊關(guān)注這部分聯(lián)系人，關(guān)注后可以看到這部分人關(guān)注的人、粉絲等。

在隱私設(shè)置項(xiàng)目中，存在“允許通過手機(jī)通訊錄加我為好友”選項(xiàng)，后面有確認(rèn)選項(xiàng)可以讓用戶開啟或關(guān)閉，但是默認(rèn)設(shè)置為開啟。其APP軟件隱私設(shè)置成默認(rèn)允許其他人加為好友并瀏覽到好友的部分個(gè)人隱私信息，致使消費(fèi)者的興趣愛好被陌生人了解。上海市某市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定上述行為屬于未充分履行采取技術(shù)手段或必要措施義務(wù)，未完全盡到防止消費(fèi)者個(gè)人信息泄露的義務(wù)，違反了《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條第二款的規(guī)定，對(duì)該社交電商運(yùn)營主體公司處以罰款。

請(qǐng)問您如何看待這些現(xiàn)象？對(duì)化妝品類社交電商經(jīng)營有哪些建議？

趙蕓蕓：（一）根據(jù)《禁止傳銷條例》認(rèn)定傳銷行為的幾方面考量因素 ：是否存在有組織地發(fā)展人員形成不同層級(jí)，人員加入后的主要活動(dòng)是否為繼續(xù)發(fā)展他人（下線）加入，組織者或發(fā)展者是否基于發(fā)展人員數(shù)量獲得利益（無論何種形式），所獲利益的非法性等?；瘖y品社交電商在以社交特性作為突破點(diǎn)發(fā)展的過程中，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)商業(yè)模式進(jìn)行合規(guī)論證，避免構(gòu)成傳銷。

（二）化妝品社交電商平臺(tái)在開放社交功能的同時(shí)，要注重廣告發(fā)布的合規(guī)審查，嚴(yán)格規(guī)范宣傳推廣行為（包括“種草”等形式的軟廣）一方面，隨著化妝品行業(yè)的發(fā)展，化妝品種類和功能不斷豐富，以保健品形式出現(xiàn)的護(hù)膚、美容產(chǎn)品不斷涌現(xiàn)，此類產(chǎn)品在宣傳的過程中不得使用易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語；另一方面，對(duì)化妝產(chǎn)品進(jìn)行宣傳推廣的用語中，涉及描述商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等情況時(shí)，需注意避免與實(shí)際情況不符。

（三）企業(yè)對(duì)App個(gè)人信息的合法收集、使用，不僅需要關(guān)注隱私政策文本是否合法合規(guī)，還需要關(guān)注隱私政策的展示形式與用戶“同意”的獲取方式，并將隱私政策中的文字進(jìn)行落實(shí)。化妝品社交電商強(qiáng)調(diào)平臺(tái)的社交屬性，因此軟件中往往包含將其他人加為好友或?qū)ふ移渌ㄐ跑浖糜训裙δ?，這些功能本身并不違法，但將隱私設(shè)置成默認(rèn)允許其他人加為好友并瀏覽到好友的個(gè)人隱私相關(guān)信息，致使消費(fèi)者關(guān)注的內(nèi)容以及興趣愛好被陌生人了解，則屬于未充分采取技術(shù)手段或必要措施義務(wù)、未完全盡到防止消費(fèi)者個(gè)人信息泄露義務(wù)的行為。對(duì)化妝品社交電商而言，應(yīng)當(dāng)注意幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：（1）收集個(gè)人信息應(yīng)明示收集目的、方式、范圍；（2）收集使用個(gè)人信息應(yīng)經(jīng)用戶自主選擇同意；（3）不應(yīng)存在強(qiáng)制捆綁授權(quán)行為；（4）同時(shí)還應(yīng)當(dāng)支持用戶注銷賬號(hào)、更正或刪除個(gè)人信息。