我國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理研究

王達(dá)坡

摘要：商業(yè)賄賂侵害合法權(quán)益，破壞公平競爭秩序，是對經(jīng)濟(jì)法中誠實信用原則的違背，現(xiàn)已為各國重點關(guān)注與防治。基于經(jīng)濟(jì)法治理的角度對商業(yè)賄賂進(jìn)行研究，探討商業(yè)賄賂的基本理論和我國針對商業(yè)賄賂的治理現(xiàn)狀，并列明我國在經(jīng)濟(jì)法治理方面的不足，結(jié)合美國在商業(yè)賄賂治理方面的經(jīng)驗與我國自身實踐，提出針對性的完善建議：經(jīng)濟(jì)立法完善;配套制度完善。

關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂;法律責(zé)任;經(jīng)濟(jì)法治理

中圖分類號：D912.29 ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1005-913X（2019）09-0064-02

一、商業(yè)賄賂概述

（一）商業(yè)賄賂的概念

商業(yè)賄賂（Commercial Bribe）是現(xiàn)代意義上的概念，在定義上未有統(tǒng)一的國際標(biāo)準(zhǔn)，主要分為以下幾個國家的典型規(guī)制方式。首先是德國1909年的《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定“在商業(yè)交易中，以競爭為目的，向商業(yè)企業(yè)的職員或受托人提供、允諾或給予某種利益，以使其在采購商品或服務(wù)時以不正當(dāng)方式優(yōu)待自己或某個第三人”;美國在《布萊克法律詞典》中定義“商業(yè)賄賂是指賄賂的一種形式，是競爭者通過秘密收買交易對方的雇員或代理人的方式，獲取優(yōu)于其競爭對手的競爭優(yōu)勢”;日本在《不當(dāng)贈品及不當(dāng)表示防止法》中將商業(yè)賄賂行為具體化為“贈品”從而對其進(jìn)行規(guī)制，“本法所稱的贈品是指經(jīng)營者在供給商品或勞務(wù)的交易中（包括有關(guān)不動產(chǎn)的交易），附帶向?qū)Ψ教峁┑奈锲?、金錢及其他經(jīng)濟(jì)利益”;我國對商業(yè)賄賂的定義表現(xiàn)為《反不正當(dāng)競爭法》第七條的規(guī)定“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢”。

（二）商業(yè)賄賂的危害

第一，政治危害。商業(yè)賄賂與政治利益緊密相連，對政治的危害極大。商業(yè)賄賂的存在直接加重了政治腐敗問題，尤其是在招投標(biāo)、土地出讓、資源開發(fā)審批、信貸等領(lǐng)域。商業(yè)賄賂誘導(dǎo)權(quán)力尋租、錢權(quán)交易、官商勾結(jié)。

第二，經(jīng)濟(jì)危害。商業(yè)賄賂易導(dǎo)致自主市場調(diào)節(jié)失靈，優(yōu)勢資源與劣勢資源惡性競爭。損害市場公平競爭秩序，降低市場經(jīng)營相關(guān)方信賴感。商業(yè)賄賂現(xiàn)象也會擠壓處于弱勢或新興地位的中小產(chǎn)業(yè)者，嚴(yán)重挫傷初創(chuàng)產(chǎn)業(yè)的初生成長期，對小企業(yè)者的生存造成影響。

第三，社會危害。商業(yè)賄賂將助長社會中的不公正、不誠實因子，產(chǎn)生不良風(fēng)氣。影響投資環(huán)境，商業(yè)賄賂行為的泛濫，會導(dǎo)致產(chǎn)業(yè)者對社會投資環(huán)境信心的喪失，導(dǎo)致投資環(huán)境惡化，資源流失。破壞社會征信體系，商業(yè)賄賂產(chǎn)生的不信任感與不公正感將影響社會征信體系的運作，導(dǎo)致信貸市場信心降低，資源流轉(zhuǎn)速率下降，拉低投資需求。

二、商業(yè)賄賂的經(jīng)濟(jì)法治理現(xiàn)狀及不足

（一）治理現(xiàn)狀

我國有關(guān)商業(yè)賄賂的立法由四部分組成，首先是《反不正當(dāng)競爭法》《反壟斷法》;其次是部門規(guī)章，如國家衛(wèi)計委《關(guān)于建立醫(yī)藥購銷領(lǐng)域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》;第三是行業(yè)規(guī)范，如《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員反商業(yè)賄賂公約》《中國期貨行業(yè)反商業(yè)賄賂誠信公約》;第四是司法解釋，如最高院、最高檢《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》。

在實施方面，商業(yè)賄賂監(jiān)管主體是我國市場監(jiān)督管理部門。但實踐中，公安機關(guān)、經(jīng)濟(jì)監(jiān)察部門及司法機關(guān)亦發(fā)揮監(jiān)管作用，一般表現(xiàn)在為多部門聯(lián)合執(zhí)法，集中治理，以工商行政管理部門牽頭，多部門合作完成。在對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行懲治的過程中，不僅需要運用上述立法，還需參照部分地方政府條例及相關(guān)行政規(guī)定。

（二）治理不足

首先是對商業(yè)賄賂主體限定范圍過窄，立法對主體限定為“經(jīng)營者”，而實踐中許多賄賂行為是通過“非經(jīng)營者”間接達(dá)成。我國《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的主體限定為經(jīng)營者，這在一定程度上有益于簡化商業(yè)賄賂主體判斷，但過窄的主體范圍卻有可能使部分違法主體逃避制裁，造成規(guī)制漏洞。未清晰界定“經(jīng)營者”內(nèi)涵，未有寬泛的“經(jīng)營者”立法解釋方式，可能產(chǎn)生逃避立法規(guī)制的非經(jīng)營者賄賂主體存在，不利于商業(yè)賄賂的有效預(yù)防;其次是對于“介紹賄賂”行為沒有相應(yīng)規(guī)制，《反不正當(dāng)競爭法》中對于商業(yè)賄賂行為界定為“行賄行為”與“受賄行為”兩種客觀形式，對于介紹賄賂行為無明示，僅僅提出“中間人”的概念，法律延展性不佳;最后是執(zhí)法主體不明晰。雖立法規(guī)定監(jiān)管主體為工商行政管理部門，但因沒有細(xì)化的行政執(zhí)法辦法，實踐中“多頭執(zhí)法”現(xiàn)象多發(fā)。

三、美國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理借鑒

美國關(guān)于商業(yè)賄賂的立法散見于《謝爾曼法》《克萊頓法》《美國統(tǒng)一商法典》《海外反腐敗法》。1890年美國國會通過《謝爾曼法》規(guī)定，市場主體不得采取不正當(dāng)?shù)母偁幏绞将@得市場優(yōu)勢地位，將商業(yè)賄賂視為一種不正當(dāng)競爭手段。1914年頒布的《克萊頓法》對商業(yè)賄賂進(jìn)行較為明確的規(guī)制，法典首次提出了商業(yè)賄賂的定義、禁止及懲罰行為，通過列舉的形式明確商業(yè)賄賂的種類，將抽象的商業(yè)賄賂行為具體化，便利法律的實施與預(yù)測。

伴隨美國海外經(jīng)濟(jì)的逐漸興盛發(fā)展，商業(yè)賄賂行為逐漸由國內(nèi)市場延伸至海外市場。美國國會于1977年制定了面對海外商業(yè)賄賂問題的《海外反腐敗法》。該法專門使用了一個章節(jié)對商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式與手段進(jìn)行具體闡釋與界定，該法拓寬了商業(yè)賄賂的指引與適用范圍，指出“任何人不得通過賄賂的手段與他人取得商務(wù)、保持商務(wù)、給予或是解除商務(wù)”，商務(wù)的定義涵蓋面廣泛，參與者可以是任何一個與商業(yè)行為有關(guān)聯(lián)的主體，既可以是政府、商事經(jīng)營者，也可以是消費者個人。商務(wù)的表現(xiàn)形式亦是多樣，既可以書面形式，也可以口頭形式。這部法律是目前美國規(guī)制商業(yè)賄賂行為最主要的法律文件之一，其嚴(yán)格的內(nèi)部審計制度、會計結(jié)算制度、經(jīng)營者信用評估制度及嚴(yán)厲的懲罰制度等使國內(nèi)外商業(yè)賄賂現(xiàn)象得到了有效的抑制。

四、完善我國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理的對策

（一）完善經(jīng)濟(jì)立法

首先是寬泛商業(yè)賄賂主體界定，誠如日本采“任何從事相關(guān)活動的人皆可認(rèn)定為商業(yè)賄賂主體”，而非僅僅局限于經(jīng)營者;第二是寬泛商業(yè)賄賂手段界定，可采“利益相關(guān)”的方法，只要存有利益關(guān)聯(lián)，不論何種手段均可界定為賄賂行為，而非簡單的支付利好;第三，懲治專門化。我國對于商業(yè)賄賂的懲處采取經(jīng)濟(jì)法與刑法交叉規(guī)制的方式，在懲治上易產(chǎn)生調(diào)整空區(qū)，應(yīng)注重懲罰手段的專門化與專一化的進(jìn)程，可以學(xué)習(xí)德國方式，將其完全納入刑法調(diào)整，或是參照日本成立商業(yè)賄賂防治專門委員會進(jìn)行管理，以此實現(xiàn)更佳的法律效用。

（二）完善配套制度

第一，成立專門的反商業(yè)賄賂監(jiān)管部門。隨著市場商業(yè)的進(jìn)一步繁榮發(fā)展，商業(yè)賄賂現(xiàn)象愈加的復(fù)雜化、隱蔽化，成立專門監(jiān)管單位，可以針對商業(yè)賄賂進(jìn)行彈性、靈活調(diào)整，加強治理的規(guī)范性、專門性，強化治理效果;第二，加強商業(yè)賄賂國際信息平臺的建設(shè)與接軌。各國的信息交流不暢、立法差異等，都給商業(yè)賄賂帶來可乘之機。在國際貿(mào)易日益繁多的今天，商業(yè)賄賂的預(yù)防與治理需全球協(xié)作，發(fā)揮國際合作的全局性、統(tǒng)籌性作用。建設(shè)商業(yè)賄賂國際信息合作平臺，對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行備案與公示，促進(jìn)國際信息互通，有利于商業(yè)賄賂的預(yù)防與懲治，減少“避風(fēng)港”現(xiàn)象，預(yù)防與之相關(guān)的國際偷漏稅等違法行為;第三，提升行業(yè)協(xié)會作用，制定預(yù)防商業(yè)賄賂的行業(yè)守則、規(guī)范，主動監(jiān)督、揭露業(yè)內(nèi)商業(yè)賄賂現(xiàn)象，將外部監(jiān)督與內(nèi)部監(jiān)督結(jié)合，制定定時、定點、定量的財務(wù)報表抽檢、披露信息審核計劃，減少部分業(yè)內(nèi)商業(yè)賄賂多發(fā)的現(xiàn)象。

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[責(zé)任編輯：蘭欣卉]