淺談大學(xué)生創(chuàng)業(yè)形式選擇與法律風(fēng)險(xiǎn)

許鵬 洪媛

摘 要：大學(xué)畢業(yè)后選擇自主創(chuàng)業(yè)成為越來(lái)越多大學(xué)生的選擇，創(chuàng)業(yè)的夢(mèng)想很美，但通往夢(mèng)想的路并不一定是坦途。創(chuàng)業(yè)首先需要面對(duì)的問(wèn)題是如何選擇創(chuàng)業(yè)形式，每一種創(chuàng)業(yè)形式都有其自身的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，了解每一種創(chuàng)業(yè)形式的特點(diǎn)是選擇創(chuàng)業(yè)形式前必須要做的功課。創(chuàng)業(yè)者在選擇創(chuàng)業(yè)形式時(shí)，還需要知道相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。在充分了解每一種創(chuàng)業(yè)形式的特點(diǎn)和潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)后，創(chuàng)業(yè)的路才會(huì)更加好走。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生;創(chuàng)業(yè);形式選擇;法律風(fēng)險(xiǎn)

中圖分類號(hào)：G647.38? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? 文章編號(hào)：1673-291X（2019）25-0175-02

自從2014年9月夏季達(dá)沃斯論壇上李克強(qiáng)總理提出“大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新”以來(lái)，中華大地掀起了一片創(chuàng)業(yè)熱潮，更多的大學(xué)生選擇自主創(chuàng)業(yè)。創(chuàng)業(yè)是一件美妙的事情，大學(xué)生創(chuàng)業(yè)激情有余但法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不足。創(chuàng)業(yè)伊始即需要面對(duì)各類法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，創(chuàng)業(yè)者需要從法律的角度認(rèn)識(shí)創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)榉刹粌H是實(shí)現(xiàn)公平正義的最后一道屏障，還可以為創(chuàng)業(yè)者保駕護(hù)航。

一、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)形式選擇

如何選擇創(chuàng)業(yè)形式，往往為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者所忽視。是選擇“獨(dú)闖天涯”的個(gè)體工商戶，“兄弟齊心”的合伙企業(yè)，還是“高大上”的有限公司呢？很多大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者一想到創(chuàng)業(yè)就想成立公司，對(duì)其中原因和法律風(fēng)險(xiǎn)不明就里。創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該在創(chuàng)業(yè)之前，充分了解當(dāng)前我國(guó)法律允許的創(chuàng)業(yè)形式，并結(jié)合擬創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目的特點(diǎn)、創(chuàng)業(yè)規(guī)模、抗風(fēng)險(xiǎn)能力等因素確定適合的創(chuàng)業(yè)形式。

（一）個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)雖然投資主體都是一個(gè)自然人，都具有非法人性，都只需要繳納個(gè)人所得稅，但兩者還是有很大的區(qū)別。個(gè)體工商戶成立的法律依據(jù)是《個(gè)體工商戶條例》，該條例自2011年11月1日起實(shí)施;而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立的法律依據(jù)是2000年1月1日起實(shí)施的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)可以無(wú)固定場(chǎng)所而流動(dòng)經(jīng)營(yíng)，但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立時(shí)要求有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，也可以委派他人作為分支機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人，但是個(gè)體工商戶不能設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的應(yīng)當(dāng)依法為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，個(gè)體工商戶可依法招用從業(yè)人員但沒(méi)有為從業(yè)人員繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。個(gè)體工商戶可以享受國(guó)家及地方關(guān)于個(gè)體工商戶的優(yōu)惠政策，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)能夠享受關(guān)于小微、中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。在訴訟中，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有獨(dú)立的訴訟主體地位，可以當(dāng)原告或被告，而個(gè)體工商戶既無(wú)人格，也不具有組織性，故應(yīng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照中的戶主為訴訟當(dāng)事人，起字號(hào)的，在訴訟文書(shū)中注明系某字號(hào)的戶主。

個(gè)體工商戶雖然資金數(shù)額不大，但已經(jīng)成為我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的重要組成部分，在數(shù)量上占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。從創(chuàng)業(yè)實(shí)踐來(lái)講，個(gè)體工商戶這種創(chuàng)業(yè)形式適合初步試水小型創(chuàng)業(yè)的個(gè)人選擇。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)雖然是最古老、最原始的企業(yè)形態(tài)，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，依然充滿生機(jī)和活力。

（二）個(gè)人合伙和合伙企業(yè)

個(gè)人合伙是合伙的一種形式，其主體只能是自然人，而非法人或者其他組織。個(gè)人合伙具有極大的靈活性，有利于發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢(shì)，形成創(chuàng)業(yè)合力。個(gè)人合伙的基礎(chǔ)是信任，一旦喪失信任，就會(huì)引發(fā)各種合伙糾紛。由于個(gè)人合伙不具有獨(dú)立的法律主體資格，故在訴訟中，全體合伙人為共同訴訟人。合伙企業(yè)可分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，其中有限合伙企業(yè)是風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域的一種股權(quán)投資方式，大多數(shù)吸納風(fēng)險(xiǎn)投資的企業(yè)采取的都是有限合伙企業(yè)?！叭绻麆?chuàng)業(yè)投資的項(xiàng)目屬于有可能快速成長(zhǎng)的科技產(chǎn)品和服務(wù)，又有吸引風(fēng)險(xiǎn)投資的需求，可以著重考慮采用有限合伙企業(yè)的形式創(chuàng)業(yè)?！?/p>

不論是普通合伙企業(yè)還是有限合伙企業(yè)，都具有高度的人合性，即人身信賴關(guān)系。選擇這兩種形式創(chuàng)業(yè)時(shí)，一定要選擇志同道合的人同舟共濟(jì)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益。否則，很容易在創(chuàng)業(yè)的路上因?yàn)楦纠砟畈煌值罁P(yáng)鑣。創(chuàng)業(yè)者最好在合伙協(xié)議上達(dá)成權(quán)責(zé)明確的君子協(xié)議，以免通過(guò)創(chuàng)業(yè)獲得了財(cái)富卻失去了無(wú)法用金錢(qián)衡量的友情、親情等。

（三）有限責(zé)任公司和股份有限公司

公司是現(xiàn)代企業(yè)的最優(yōu)組織形式和產(chǎn)權(quán)模式。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司主要分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，以認(rèn)繳的出資額為限，使得投資者沒(méi)有太多的擔(dān)心，目前已經(jīng)成為世界各國(guó)最普遍采用的公司形式。股份有限公司能夠最大限度實(shí)現(xiàn)廣泛集資，但公司治理要求更高，需要建立相對(duì)完整的組織結(jié)構(gòu)即股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，適合規(guī)模較大的企業(yè)，上市公司必須是股份有限公司。

兩種公司模式最主要的共同點(diǎn)是股東都承擔(dān)有限責(zé)任，即都以認(rèn)繳的出資為限對(duì)公司法人債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;最主要的區(qū)別是，有限責(zé)任公司既具有資合性，也具有一定程度的人合性，即具有人資兩合性，而股份有限公司特別是上市公司具有典型的資合性。

自2014年3月1日起，公司注冊(cè)資本由原來(lái)的實(shí)繳登記制變?yōu)檎J(rèn)繳登記制，取消了對(duì)公司最低注冊(cè)資本限額的要求，理論上1元錢(qián)也可以辦公司。注冊(cè)資本認(rèn)繳制實(shí)際上降低了注冊(cè)公司的門(mén)檻，為大眾創(chuàng)業(yè)掃除了制度上的障礙。但認(rèn)繳登記制不等于不繳，因?yàn)檎J(rèn)繳出資額構(gòu)成公司的注冊(cè)資本，且如未按時(shí)繳納，可構(gòu)成違約責(zé)任。

（四）一人公司

一個(gè)人能否申請(qǐng)注冊(cè)成立公司呢？根據(jù)《公司法》的規(guī)定是可以的?！耙蝗斯尽钡娜Q為一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。因?yàn)橐蝗斯局挥幸粋€(gè)股東，所以不需要設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，即“三會(huì)”全無(wú)。由于一人公司比較特殊，故《公司法》對(duì)一人公司規(guī)定了一些更為嚴(yán)格的要求。如，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。此外，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個(gè)會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。一人公司對(duì)投資者的管理經(jīng)驗(yàn)和資金實(shí)力都有著更高的要求，因此更適合有一定投資經(jīng)驗(yàn)的創(chuàng)業(yè)者。

二、創(chuàng)業(yè)形式的法律風(fēng)險(xiǎn)

與其他創(chuàng)業(yè)形式相比，個(gè)體工商戶成立門(mén)檻最低，國(guó)家給予其很多優(yōu)惠政策。個(gè)體工商戶的法律風(fēng)險(xiǎn)主要在于一旦經(jīng)營(yíng)不善產(chǎn)生債務(wù)，投資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，即將債務(wù)清償完畢責(zé)任才終止。作為最古老、最原始的企業(yè)形態(tài)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有自己獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，如適合個(gè)人投資，容易設(shè)立，規(guī)模較小，靈活多樣等，但其本身的法律風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第31條的規(guī)定，對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)，如果個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以償還，則需要用投資人的其他財(cái)產(chǎn)償還。這意味著投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)的是無(wú)限責(zé)任。如果在設(shè)立時(shí)明確用家庭共同財(cái)產(chǎn)出資的，則個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一旦欠債需要用家庭共同財(cái)產(chǎn)清償。故為了避免因經(jīng)營(yíng)不善導(dǎo)致家人無(wú)家可歸的困境，投資人在設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)時(shí)最好不要明確用家庭共同財(cái)產(chǎn)出資。

個(gè)人合伙和普通合伙企業(yè)都需對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙企業(yè)中的普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額承擔(dān)責(zé)任。由此可見(jiàn)，普通合伙人的法律責(zé)任很大，因此，不愿冒很大風(fēng)險(xiǎn)的投資人可以考慮做有限合伙人。

選擇創(chuàng)立公司，當(dāng)然企盼公司設(shè)立成功，但設(shè)立公司也可能失敗，故公司設(shè)立失敗的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)充分考慮。一旦設(shè)立失敗，設(shè)立人需要對(duì)設(shè)立中公司產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。建議創(chuàng)業(yè)者簽訂發(fā)起人協(xié)議，為公司設(shè)立成功時(shí)的權(quán)利分配和設(shè)立失敗時(shí)的責(zé)任承擔(dān)提供一份有理有據(jù)的保障。此外，公司股東雖然承擔(dān)有限責(zé)任，但如果出現(xiàn)公司股東濫用股東權(quán)利和法人獨(dú)立地位，損害公司利益和債權(quán)人利益的，則需對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一人公司極易出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)混同的情形，因此一旦經(jīng)營(yíng)不善，公司欠債，如果投資人舉證不能則需對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

作為涉世未深的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者，在創(chuàng)業(yè)初應(yīng)當(dāng)樹(shù)立法律意識(shí)，在選擇創(chuàng)業(yè)形式時(shí)，應(yīng)慎重考慮每種形式的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)，分析其潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)合自身創(chuàng)業(yè)特點(diǎn)選擇適合自己的創(chuàng)業(yè)形式。

參考文獻(xiàn)：

[1]? 張洪江.創(chuàng)業(yè)者的七堂必修課[M].北京：中國(guó)法制出版社，2017：13.

[2]? 中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法[EB/OL].360個(gè)人圖書(shū)館，2019-04-09.