杜亭亭

北京力量專利代理事務(wù)所，北京 100035

一、文獻綜述

(一)知識產(chǎn)權(quán)評估的概念

經(jīng)過60多年的發(fā)展，國內(nèi)外關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)評估概念的研究也取得了可觀的成果。然而，只有將知識產(chǎn)權(quán)評估理論有效地應(yīng)用于組織管理中，才能發(fā)揮其重要作用。目前，學(xué)者對知識產(chǎn)權(quán)評估在組織中的重要作用已有了自己的認(rèn)識，并努力探求構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)評估機制的新模式。

知識產(chǎn)權(quán)評估通常是和動機聯(lián)系在一起，是人類活動的一種內(nèi)心狀態(tài)。個體通過努力不斷地實現(xiàn)組織目標(biāo)，滿足自身發(fā)展的需要，這就是動機。已有學(xué)者針對知識產(chǎn)權(quán)評估概念進行了相關(guān)的實證研究，指出知識產(chǎn)權(quán)評估是針對人的行為動機而做出的具體工作，從行為科學(xué)和心理學(xué)出發(fā)不斷的來衡量員工的個人貢獻[1]。而學(xué)者認(rèn)為，早期的知識產(chǎn)權(quán)評估理論是以心理學(xué)和組織行為為基礎(chǔ)的，主要研究內(nèi)容是從20世紀(jì)40年代的知識產(chǎn)權(quán)評估理論即馬斯洛的需求層次理論，20世紀(jì)60年代赫茨伯格的雙因素理論，以及亞當(dāng)斯的公平理論開始的[2]。最后，知識產(chǎn)權(quán)評估就是獎勵，一些知識產(chǎn)權(quán)評估措施可以促使員工提高工作積極性，因此，一定的約束措施和懲罰措施是非常必要的。但是，我們應(yīng)該注意懲罰性措施，使用更多的獎勵，輔之以懲罰。

(二)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)評估的重要性

對于企業(yè)來說，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)占據(jù)了至關(guān)重要的地位，它是企業(yè)獲得高額物質(zhì)利潤、社會利益等的重要競爭手段。只有具備了知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)所創(chuàng)造出的價值才能真正體現(xiàn)出來。而企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)評估恰好能幫助企業(yè)維持知識產(chǎn)權(quán)的再生產(chǎn)，從價值增長的角度上進一步實現(xiàn)定額補償。由此可見，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)評估是企業(yè)發(fā)展壯大的重要戰(zhàn)略手段。黃道成(2018)在提出企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)評估的重要性時，總結(jié)了八種知識產(chǎn)權(quán)評估的方法，通過對企業(yè)的實踐研究，它們包括物質(zhì)方面知識產(chǎn)權(quán)評估、精神方面知識產(chǎn)權(quán)評估、客觀目標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)評估、行為方面知識產(chǎn)權(quán)評估、關(guān)心方面知識產(chǎn)權(quán)評估、民主方面知識產(chǎn)權(quán)評估、競爭性的知識產(chǎn)權(quán)評估和反向方面知識產(chǎn)權(quán)評估，他提出要創(chuàng)造一個良好的工作環(huán)境，激發(fā)員工的積極性，充分重視企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)評估的重要性。其次Deshmukh(2015)認(rèn)為，無論企業(yè)采取什么措施進行知識產(chǎn)權(quán)評估，通過認(rèn)識到員工的不同需求，首先要找到知識產(chǎn)權(quán)評估每個人的因素，通過觀察他們需求，提出了一些非常實用的知識產(chǎn)權(quán)評估策略，要注重知識產(chǎn)權(quán)評估發(fā)展的重要性。

二、企業(yè)并購中知識產(chǎn)權(quán)評估的法律界定

(一)知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域風(fēng)險

一個國家或一個地區(qū)的法律僅在該國家或該地區(qū)有效，因此，相對應(yīng)的商標(biāo)法和專利法等知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律僅在該國家或該地區(qū)有效，所以商標(biāo)和專利均具有地域性，商標(biāo)或?qū)＠戎R產(chǎn)權(quán)只在申請通過了的國家或地區(qū)受到保護。所以同一技術(shù)需要在各個目標(biāo)國家分別申請專利，隨著知識經(jīng)濟的到來，我國高新技術(shù)企業(yè)蓬勃發(fā)展，呈現(xiàn)出強勁的發(fā)展勢頭。然而，高科技企業(yè)在中國的發(fā)展仍然面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。對于民營高新企業(yè)來說，知識技術(shù)更為重要。如何建立科學(xué)的知識產(chǎn)權(quán)評估機制，鼓勵，留住，使之服務(wù)于企業(yè)，是許多高科技企業(yè)面臨的重要問題。市場的日趨飽和，企業(yè)之間的競爭己不只是傳統(tǒng)意義上產(chǎn)品的競爭，更大程度上的是企業(yè)的較量。

近年來，隨著內(nèi)容知識產(chǎn)權(quán)評估理論、過程知識產(chǎn)權(quán)評估理論、行為后果理論、綜合知識產(chǎn)權(quán)評估理論等現(xiàn)代管理理念與方法的廣泛應(yīng)用，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)評估管理得到不斷改善。我們逐漸意識到，以傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)手段來評估管理已不能適應(yīng)時代發(fā)展的需要，知識產(chǎn)權(quán)評估管理理論的研究相比知識產(chǎn)權(quán)評估管理實踐的創(chuàng)新而言，在深度和廣度上都較為滯后。因此，我們應(yīng)將知識產(chǎn)權(quán)評估的管理與企業(yè)的業(yè)務(wù)管理相結(jié)合，融入現(xiàn)代管理的理念與方法，推動知識產(chǎn)權(quán)評估管理理論和方法體系的創(chuàng)新。作為一種知識產(chǎn)權(quán)價值判斷活動，知識產(chǎn)權(quán)評估主要以知識產(chǎn)權(quán)的效用及其市場價值為依據(jù)，運用核算、預(yù)期收益折現(xiàn)、市場售價類比等多種方法，為知識產(chǎn)權(quán)出資、融資、交易、訴訟等知識產(chǎn)權(quán)活動服務(wù)。在并購實踐中，知識產(chǎn)權(quán)的評估遵循確定評估范圍、目的及基準(zhǔn)日，選定行為、法規(guī)、產(chǎn)權(quán)和取價等評估依據(jù)，確定應(yīng)用評估方法，進行評估的操作程序。并購中的知識產(chǎn)權(quán)評估具有時效性、針對性和參考性。并購中的知識產(chǎn)權(quán)評估對象限于此次并購中目標(biāo)方的知識產(chǎn)權(quán)，并購中的知識產(chǎn)權(quán)評估針對本次并購而進行，由并購方和目標(biāo)方之外的第三方對并購的知識產(chǎn)權(quán)給出一個合理的市價估算，具有時效性和針對性。并購中的知識產(chǎn)權(quán)評估是考量相關(guān)影響因素，依據(jù)并購中具體知識產(chǎn)權(quán)類型特性和相關(guān)市場情況，在并購期間對被并購知識產(chǎn)權(quán)作出的估算價值，因此具有參考而不是決定作用，不能將知識產(chǎn)權(quán)評估值等同于成交價。

(二)知識產(chǎn)權(quán)的時間風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)有嚴(yán)格的時限，超過這一限制，法律不再給予相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)以法律上的“壟斷”保護。在合并的過程中如果企業(yè)不確定知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)時限，有可能存在障礙和更新成本等等。并購企業(yè)按時支付專利費用，以確定專利是否仍然有效，這直接決定了其范圍。加強對知識產(chǎn)權(quán)的保護將對購買價格產(chǎn)生影響[2]。

(三)知識產(chǎn)權(quán)訴訟或無效糾紛的風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)評估過程中需要對涉及并購企業(yè)的已完成或正在進行的訴訟案件進行評估，并對訴訟案件進行分析，包括偵查案件的性質(zhì)、訴訟程序之間的法律關(guān)系，以了解訴訟的目的?？疾觳①徠髽I(yè)知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)和效力是否受到第三方的質(zhì)疑，責(zé)任的范圍及其對知識產(chǎn)權(quán)的影響，在涉及公司的訴訟中，應(yīng)分析原告的具體目的，以確定其所有權(quán)或迫使并購企業(yè)與其談判許可。公司在這一過程中進行審查，檢驗知識產(chǎn)權(quán)的地位。發(fā)現(xiàn)并購企業(yè)的辯護意見和利益相關(guān)者的質(zhì)問意見，促進知識產(chǎn)權(quán)的保護。確定知識產(chǎn)權(quán)的真正含義，審查知識產(chǎn)權(quán)信息，評估可能存在的法律風(fēng)險，并確定價格，制定最終合并計劃。

三、確定并購交易結(jié)構(gòu)

股權(quán)合并中的知識產(chǎn)權(quán)問題相對簡單，交易成本相對較低，并購企業(yè)實際擁有或的資產(chǎn)。在資產(chǎn)權(quán)利的合并中，知識產(chǎn)權(quán)的獲取更為復(fù)雜，不僅檢查并購企業(yè)擁有或使用每項專利、商標(biāo)、版權(quán)，在交易過程中，不同的國家必須考慮不同的條件和效果要求。對于所涉及的專利問題，應(yīng)注意企業(yè)是否已支付專利費用是否按時支付、專利權(quán)的有效性等，同時確定專利調(diào)查的法律地位，必要時，查閱專利登記簿。

四、知識產(chǎn)權(quán)持有人分析

并購企業(yè)作為申請人或?qū)＠麢?quán)人的專利可能是由其雇員發(fā)明的，因此其可能屬于職務(wù)發(fā)明，在知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查中有必要審查在勞動合同中是怎樣規(guī)定的職務(wù)發(fā)明相關(guān)條款，有時有必要檢查風(fēng)險投資公司和并購企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)持有人。對于合作開發(fā)和委托開發(fā)，這是一項雙邊協(xié)議。專利權(quán)屬于受托人，合作協(xié)議屬于合營企業(yè)，這是必要的，審查雙方的合作合同，審查對方的權(quán)利和義務(wù)。

版權(quán)所有權(quán)與專利權(quán)有一定的區(qū)別，著作權(quán)由作者享有，單位有權(quán)使用。法律沒有規(guī)定，只有當(dāng)單位的物質(zhì)和技術(shù)條件為主要依據(jù)，并負(fù)責(zé)工程設(shè)計、產(chǎn)品時，才能授予使用權(quán)。作品著作權(quán)歸單位所有。

五、總結(jié)

在知識經(jīng)濟時代，產(chǎn)業(yè)變革蓄勢待發(fā)，知識產(chǎn)權(quán)成為企業(yè)的重要資產(chǎn)，并購目標(biāo)更多地鎖定目標(biāo)方的知識產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)價值評估事關(guān)一樁并購的成敗。分析知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查環(huán)節(jié)和法律、市場、技術(shù)等因素影響，發(fā)現(xiàn)其具有不確定性與復(fù)雜性，呈現(xiàn)出針對性、時效性和參考性的特點。