郭盛蘭

（100043 中鐵建金融租賃有限公司 北京）

一、融資租賃行業(yè)的法律風險

融資租賃行業(yè)金融產(chǎn)業(yè)相關(guān)度非常高，不僅有自身的風險，還會面臨金融行業(yè)的風險傳導，這些風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）商業(yè)信用風險

商業(yè)信用是商業(yè)運行的基礎(chǔ)，就金融領(lǐng)域而言，如果商業(yè)信用較低，則會影響企業(yè)正常的發(fā)展，從這一點來看，商業(yè)信用對于企業(yè)而言，是至關(guān)重要的。由于融資租賃法律關(guān)系中往往涉及兩個以上的合同關(guān)系，涉及的主體也相對較為復雜，所以在融資租賃行業(yè)之內(nèi)，對企業(yè)的信用要求也相對較高。但是，從實踐來看，很多情況下承租人如果自身信用不高的情況下，會出現(xiàn)單方違約，而根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，在善意取得的情況，對出租人可以形成對抗效力，此時出租人很有可能會難以取回租賃物。即便是可以取回，那么取回程序也相對較為復雜，并沒有規(guī)范性的制度來加以規(guī)范。這都是承租人商業(yè)信用不高而引發(fā)的，這是當前融資租賃行業(yè)所面臨的一大法律風險。

（二）行業(yè)集中風險

所謂的行業(yè)集中度，就是在融資租賃領(lǐng)域之內(nèi)，融資租賃公司的業(yè)務(wù)范圍涉及的主體往往是相對較為有限的，一般而言，業(yè)內(nèi)承租主體所處的行業(yè)往往相對集中，如建筑行業(yè)、客車制造業(yè)等，這些行業(yè)基本上都屬于投資較大、風險較大的行業(yè)，融資租賃行業(yè)長期與這些行業(yè)有業(yè)務(wù)的往來，自然行業(yè)集中度是非常高的。行業(yè)集中度過高會帶來一系列的問題，包括資金鏈的風險、商業(yè)可持續(xù)性的風險等等，但是比較重要的就是由于行業(yè)過于集中所產(chǎn)生的法律風險。即行業(yè)內(nèi)某一個要素出了問題，就會傳到其他要素，比較常見的就是連環(huán)違約、三角債務(wù)、抵押物難以收回等等。

（三）行業(yè)周期風險

行業(yè)周期就是在商業(yè)領(lǐng)域之內(nèi)一個行業(yè)的發(fā)展會經(jīng)歷從低谷到高潮再到低谷的發(fā)展階段，這個周期在不同行業(yè)會有不同的差異。而且在不同的行業(yè)內(nèi)，如果行業(yè)自身關(guān)系相對復雜的話，那么行業(yè)發(fā)展周期則相對較長，相反則較短。這與經(jīng)濟發(fā)展對行業(yè)的作用規(guī)律是一致的。在實踐中，行業(yè)集中度較高的，行業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的周期則相對較短，比較容易受到外界因素影響。就融資租賃行業(yè)而言，由于與其他行業(yè)接觸較少，行業(yè)相對集中，因而行業(yè)周期相對較短，所以經(jīng)濟運行風險也會較大。

（四）行業(yè)內(nèi)部風險

任何一個行業(yè)在運行過程中都會存在一定的內(nèi)部風險，這些內(nèi)部風險的表現(xiàn)形式是有所區(qū)別的。具體到融資租賃行業(yè)，最大的風險就是當前行業(yè)內(nèi)部普遍存在風險管理意識薄弱、租金逾期率較高等。這些情況在融資租金行業(yè)內(nèi)部是比較常見的，就整體而言，租金逾期率常年都在百分之一以上，從這一點來看，由于現(xiàn)實中融資租賃行業(yè)內(nèi)部風險防控法律制度并不健全，這就導致了當前融資租賃行業(yè)內(nèi)部的一些風險因素最終很容易演變成實際損失，而在現(xiàn)實中融資租賃行業(yè)內(nèi)部的不良率近些年也接近百分之一，這說明目前融資租賃行業(yè)的內(nèi)部風險防控尚未形成規(guī)范的法律制度加以化解。

（五）政策穩(wěn)定風險

融資租賃行業(yè)除了受行業(yè)自身的影響之外，政策的變化對該行業(yè)的影響是比較大的。因為融資租賃行業(yè)所開展的業(yè)務(wù)多數(shù)與當前的政策支持有關(guān)，而從法理學角度來看，政策與法律制度相比具有易變動性的特點，在很多情況下，如果政策優(yōu)惠條件發(fā)生變化，很可能會對融資租賃行業(yè)產(chǎn)生較大的影響。實踐中，融資租賃行業(yè)內(nèi)由于政策變化而發(fā)生違約的現(xiàn)象是經(jīng)常出現(xiàn)的，一般情況下，如果通過司法程序來解決問題又會耗費大量的時間、精力以及成本，這凸顯出當前融資租賃行業(yè)對政策風險防控缺乏有效應(yīng)對措施的特點。

二、融資租賃行業(yè)存在法律風險的原因

（一）思維認識方面的原因

在市場經(jīng)濟語境下，任何市場主體以及行業(yè)都存在一定的經(jīng)濟風險，這是市場經(jīng)濟固有的規(guī)律，因而每一市場主體都會針對風險采取相應(yīng)的對策。市場中，融資租賃行業(yè)也不例外，所面臨的法律風險是比較多的，但是由于融資租賃行業(yè)與市場中其他經(jīng)濟模式相比起步的時間較晚，在行業(yè)內(nèi)部并沒有形成對法律風險防控的整體性認識，每個企業(yè)基本上都是“頭痛醫(yī)頭腳痛醫(yī)腳”有了漏洞就賭漏洞，所以法律風險防范的整體意識并不強，這是當前融資租賃行業(yè)所面臨的最為顯著的原因，因此也就使各種法律風險得到蔓延。

（二）法律規(guī)范方面的原因

法律風險從根本來說是法律制度本身存在難以準確調(diào)整法律關(guān)系的情況，所以才會出現(xiàn)各種各樣的法律風險。對于融資租賃行業(yè)來說，當前并沒有直接性的法律制度來規(guī)范該制度的運行，相應(yīng)的對于業(yè)務(wù)運行而言，依據(jù)的僅僅是《合同法》《物權(quán)法》《擔保法》等法律，這些法律是處理財產(chǎn)關(guān)系的一般性法律規(guī)范，并不直接針對融資租賃法律關(guān)系，加之融資租賃行業(yè)本身法律關(guān)系較為復雜，一個融資租賃法律關(guān)系中常常包含了數(shù)個單一的法律關(guān)系，因此，運用現(xiàn)有部門法的法律規(guī)范來分別解決，而缺乏整體性的解決途徑，這樣就會存在了較大的法律風險。這是導致當前融資租賃行業(yè)法律風險居高不下的主要原因。

（三）執(zhí)法管理方面的原因

市場主體存在法律風險不僅僅與市場機制有關(guān)，還與執(zhí)法管理部門的管理活動有關(guān)。在融資租賃領(lǐng)域之內(nèi)，融資租賃行業(yè)的執(zhí)法管理在中央層面由銀監(jiān)會整體監(jiān)管，地方層面則由金融管理部門實施監(jiān)管，而由于融資租賃行業(yè)往往會有涉外因素，對于外資的融資租賃企業(yè)由誰監(jiān)管，當前并沒有統(tǒng)一的規(guī)定。即便是沒有涉外因素，在融資租賃過程中也往往會涉及到金融管理部門與其他監(jiān)管部門都有監(jiān)管職權(quán)的情況，于是，誰都不愿意管或者誰都爭著管但是誰都管不好的現(xiàn)象是非常普遍的。所以在這種情況下，融資租賃行業(yè)的執(zhí)法管理往往是比較薄弱的，這也就使得該行業(yè)普遍存在一定的法律風險。

（四）行業(yè)自身方面的原因

在融資租賃行業(yè)，造成法律風險過高的原因除了一些外在原因外，其內(nèi)在因素也是不可忽視的原因。主要是融資租賃行業(yè)自從誕生之日起，就與金融行業(yè)緊密相關(guān)，那么金融行業(yè)的風險自然會傳導到融資租賃行業(yè)，加之融資租賃行業(yè)本身對利潤的追求比較高，相對而言屬于利潤率較高的行業(yè)，那么高利潤同樣也就會帶來高風險。因此，融資租賃企業(yè)在對利潤追求的過程中往往也會突破制度規(guī)章的底線，這樣也就帶來了一定的法律風險。

三、融資租賃行業(yè)法律風險防控機制

（一）完善信用評估機制

商業(yè)信用是維系商業(yè)主體在市場中能夠正常運行的一個關(guān)鍵要素，而當前在融資租賃行業(yè)中，市場主體的商業(yè)信用卻并不一致，有的提供虛假融資需求，有的提供虛假財務(wù)報表，還有的會虛構(gòu)租賃物搞陰陽合同等等，凡此種種，不勝枚舉。而對于融資租賃公司而言，若不能夠有效防控這些信用風險，則必然會使公司的法律風險上升，最終導致實際損害。從現(xiàn)實情況來看，商業(yè)系統(tǒng)內(nèi)，商業(yè)信用評價機制是有的，例如信用評級機制等，但是這些制度并不是針對融資租賃行業(yè)本身的，而是針對所有商業(yè)系統(tǒng)而設(shè)置的，這樣針對性就相對比較差。因此，法律制度應(yīng)當針對融資租賃完善信用評估機制，具體而言，要將承租人的現(xiàn)金流、經(jīng)營能力、融資能力、償債記錄等作為法定的信用評估要件，在簽訂合同時必須要考察這些內(nèi)容，這樣就可以將信用風險控制在相對最小的范圍之內(nèi)。

（二）完善信息披露機制

在融資租賃合同履行的過程中，承租人對于租賃物的適用往往是缺乏監(jiān)督的，主要是由于缺乏制度規(guī)范和管理規(guī)范，融資租賃公司對于承租人的信息公開把控相對并不嚴格，很多情況下承租人并不公開相關(guān)租賃物適用的信息，這就會使融資租賃的過程存在較大的風險。因此，為了化解融資租賃合同到期后承租人在租賃物返還方面存在的違約風險，法律制度要設(shè)計并完善信息披露制度，由法律規(guī)定承租人的信息披露義務(wù)，承租人要定期披露租賃物的適用情況以及公司的資產(chǎn)運行狀況，如果租賃物的適用超出必要限度或者存在其他不當適用的情況，應(yīng)當適當提高租賃費用，這樣就可以避免合同到期后的違約現(xiàn)象。

（三）完善內(nèi)部審計機制

從融資租賃行業(yè)整體的發(fā)展現(xiàn)狀來看，融資租賃行業(yè)會受行業(yè)集中度過高、行業(yè)自身以及經(jīng)濟發(fā)展周期的影響，而產(chǎn)生一定的法律風險，這些風險體現(xiàn)到融資租賃公司中，最為集中的表現(xiàn)是公司的財務(wù)狀況會出現(xiàn)較大的波動。針對這樣的情況，應(yīng)當由法律制度完善融資租賃公司的財務(wù)審計管理制度，要將資本充足率、盈利率、資產(chǎn)能力、管理能力等作為重要審計項目，來完善公司內(nèi)部的風險管控，這樣就可以增強融資租賃行業(yè)內(nèi)部抵御市場風險的能力，從而在一定程度上化解法律風險。

（四）完善風險分散機制

融資租賃行業(yè)是集中度相對較高的行業(yè)，公司的業(yè)務(wù)往往較為單一，因此存在較大的法律風險，一旦出現(xiàn)風控失當，就很可能會出現(xiàn)損失后果。一般情況下，經(jīng)濟學中分散行業(yè)風險的一個基本做法就是在宏觀方面優(yōu)化行業(yè)布局分散行業(yè)整體風險，而在微觀方面就是將雞蛋分別裝在多個籃子里，這樣就可以起到風險化解的效果。因此，作為法律制度而言，應(yīng)當規(guī)定行政管理機關(guān)應(yīng)當優(yōu)化本地融資租賃公司的行業(yè)結(jié)構(gòu)，把好入口關(guān)，對于過度重復類型的企業(yè)要限制注冊，同時要鼓勵融資租賃公司開展多元化業(yè)務(wù)，尤其是要鼓勵從事相反的業(yè)務(wù)，這樣可以避免單調(diào)業(yè)務(wù)而引發(fā)的法律風險。

（五）完善風險培訓機制

當前融資租賃行業(yè)內(nèi)存在的風險不僅僅與市場、經(jīng)濟周期等外部因素有關(guān)，同時與行業(yè)內(nèi)部的管理有關(guān)，通常情況下，融資租賃公司為了擴大利潤范圍對風險防控的宣傳力度較低，員工的防范法律風險的意識普遍不強。因此，為了提升融資租賃行業(yè)從業(yè)人員的整體素質(zhì)，應(yīng)當由法律制度將職業(yè)能力培訓尤其是法律風險防范能力的培訓作為從業(yè)的必要條件，每一年度要由融資租賃公司對員工開展法律風險防范的培訓，這樣就可以提升融資租賃行業(yè)從業(yè)人員的整體素質(zhì)，并且可以在一定程度上預(yù)防法律風險。

（六）完善風險補償機制

從經(jīng)濟學的角度來講，有風險就應(yīng)當有補償，這樣才能夠合理地防控風險。在現(xiàn)實中，風險補償制度就是我們熟知的保險制度，主要是針對高風險行業(yè)而設(shè)置的一種化解風險的保障機制。對于融資租賃行業(yè)來說，也存在著高風險，尤其是當承租人信用等級較低時，就存在著違約的風險，最后很有可能會帶來較大的經(jīng)濟損失。因此，為了防范這種行業(yè)自身的風險，可以由法律制度完善融資租賃行業(yè)的保險機制，對于高風險的項目或者承租人，要求其投保商業(yè)保險，一旦出現(xiàn)違約等問題，就可以啟動保險機制由保險公司補償經(jīng)濟損失，這樣就可以化解行業(yè)風險。從這一角度來講，保險機制是化解融資租賃行業(yè)風險的重要途徑。

四、結(jié)語

融資租賃行業(yè)是一個行業(yè)集中度相對較高的行業(yè)，容易受經(jīng)濟周期影響，因而行業(yè)風險較大，一般這些風險在法律制度領(lǐng)域內(nèi)統(tǒng)稱為法律風險。當然存在這些法律風險的原因有很多，但是集中起來無外乎思維認識、法律制度、執(zhí)法管理、行業(yè)自身等方面。針對這些法律風險，在法律制度上應(yīng)當相應(yīng)地完善信用評估、信息披露、內(nèi)部審計、風險分散、風險培訓、風險補償?shù)确蓹C制，這樣才能夠從根本上將融資租賃行業(yè)的法律風險控制在最小范圍。