林德悅

（325000 鹿城區(qū)人民法院 浙江 溫州）

一、刑法謙抑性的概念

刑法的謙抑性原則，具體來說就是在發(fā)動(dòng)刑法的時(shí)候不能夠?qū)⑺械倪`法行為作為處罰的對(duì)象。換句話，就是說如果不是萬不得已，刑法的適用原則是不會(huì)使用的。從我國目前的主流觀點(diǎn)來看，刑法的謙抑性原則主要有以下幾個(gè)流派：

平野一龍認(rèn)為：縱使社會(huì)人的行為遭到了侵害，或者說是犯罪人的行為威脅到了其他人的相關(guān)利益，這樣的情況之下，也不能直接的對(duì)刑法進(jìn)行運(yùn)用。在條件或者法律允許的情況下，可以適當(dāng)考慮使用其他的社會(huì)統(tǒng)治手段，這樣的解決方法往往是比較合理、理想的。也就是說，當(dāng)某項(xiàng)犯罪發(fā)生的時(shí)候，如果其他的社會(huì)統(tǒng)治手段不足以解決或者說對(duì)于這項(xiàng)犯罪行為來說，其他的社會(huì)統(tǒng)治手段過于強(qiáng)烈，在這樣的情況之下我們才會(huì)對(duì)刑法的適用性原則進(jìn)行考慮，而這就是所謂的刑法的謙抑性。從這個(gè)層面來說，刑法的謙抑性原則主要包含以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：首先，刑法具有補(bǔ)充性，補(bǔ)充性主要指的是公民的安全事項(xiàng)只有在采取其他手段或者是其他手段對(duì)其不能進(jìn)行控制的時(shí)候才會(huì)考慮刑法的適用性；其次，刑法具有不完整性；第三，刑法還具有一定的寬容性，而這也就是我們通常所說的對(duì)社會(huì)對(duì)公民的自由與尊重，具體來說，就是公民的合法權(quán)益受到侵犯的時(shí)候，如果說其他的社會(huì)統(tǒng)治手段沒有發(fā)揮很好的作用，這個(gè)時(shí)候刑法的適用原則就會(huì)被進(jìn)行使用。

我國的張明楷教授認(rèn)為，刑法來說謙抑性原則主要指的是能夠根據(jù)相應(yīng)的規(guī)則或者是其他的處罰范圍來對(duì)其進(jìn)行確定，也就是說如果一項(xiàng)犯罪行為，使用其他手段不能夠?qū)ζ溥M(jìn)行很好的解決。應(yīng)該優(yōu)化處理，不能將其定義為犯罪，也就是我們通常所說的就輕不就重的原則。

陳興良教授也提出了自己的觀點(diǎn)，在陳興良教授看來，刑法的謙抑性原則主要指的是能夠憑借較小的付出而獲取比較大的社會(huì)效益。

總的來說，對(duì)于刑法的謙抑性內(nèi)容研究，雖然各自有自己的觀點(diǎn)，但是其中存在著一個(gè)共同的相似點(diǎn)，那就是嚴(yán)格控制刑法的擴(kuò)張并且能夠?qū)⑵淇刂圃谝粋€(gè)比較合適的范圍之內(nèi)，本研究也認(rèn)為刑法的謙抑性就是要盡量的減少對(duì)刑罰的使用，不僅如此，還應(yīng)該對(duì)刑法的效率進(jìn)行提升。對(duì)于一個(gè)國家或者是一個(gè)地區(qū)來說，只有在當(dāng)?shù)氐钠渌刹蛔阋詠韺?duì)違法行為進(jìn)行制止的時(shí)候才對(duì)刑法進(jìn)行使用，這也就決定了，如果要想使用刑法，就必須有明確處罰的范圍，對(duì)于刑罰法案來說，其作用分為積極的和消極的兩方面，所以說必須應(yīng)該對(duì)刑法的控制進(jìn)行嚴(yán)格審定。

二、人文視角下的刑法謙抑性原則

對(duì)于刑事和解來說，其與我國的傳統(tǒng)思想的“以和為貴”有著相似點(diǎn)，這就在一定程度上體現(xiàn)了刑法的大度，而這也是對(duì)一個(gè)社會(huì)文明程度進(jìn)行衡量的重要標(biāo)識(shí)。所以說，要對(duì)刑法的種類多樣化進(jìn)行積極的探索，發(fā)揮刑法功能的多樣化，對(duì)于刑法來說，其目的并不只是阻止犯罪，防止新的犯罪行為發(fā)生，更重要的是能夠?qū)ζ渌似鸬骄训淖饔?，不要重蹈覆轍?？偟膩碚f，刑事司法融合了情、理、法等多種要素如果僅僅是依靠法律條文機(jī)械的去進(jìn)行辦案，那么這樣取得的效果往往并不會(huì)特別好，在刑罰運(yùn)用的過程當(dāng)中只有司法者能夠堅(jiān)持謙抑和適當(dāng)?shù)脑瓌t，將人類的情感良知在刑法當(dāng)中進(jìn)行融入，這才能夠最終實(shí)現(xiàn)更好的效果，體現(xiàn)出司法的人文關(guān)懷和司法溫度，給人們帶來更多的福利。

作為一名合格的司法者，不能夠?qū)⒆约旱哪抗夥旁诒涞姆蓷l文上，而更應(yīng)該有能夠應(yīng)用人文關(guān)懷的思想來看待法律的思想，這樣才能夠感受到法律背后的人情。刑法謙抑性原則要求刑法在面對(duì)復(fù)雜的社會(huì)問題的時(shí)候，應(yīng)該保持最基本的克制與謹(jǐn)慎，不能夠機(jī)械辦案。不僅如此，還應(yīng)該在這樣的情況之下，即使適用刑法也要考慮到案件背后的相關(guān)的成因和社會(huì)背景，切不可犯教條主義的錯(cuò)誤，重刑主義更是要不得的。

法律的謙抑性原則之所以成為了刑法的重要原則之一，主要是由于刑法是在整個(gè)社會(huì)法律體系當(dāng)中最后的一道防線，相應(yīng)的，刑法的制裁也是最為嚴(yán)厲，這不僅關(guān)乎被告人的自由權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，甚至與生命權(quán)的有著緊密聯(lián)系。所以說，每個(gè)司法工作者都應(yīng)該對(duì)司法持有慎重與敬畏的態(tài)度。

倡導(dǎo)刑法的謙抑性，有其深厚的法理基礎(chǔ)和人文淵源。早在我國古代就一直提倡著“慎刑”的觀念。早在西周時(shí)期就已經(jīng)出現(xiàn)了明德慎罰的思想，而儒家思想也主張慎行，這在法律背后也體現(xiàn)司法的溫度，現(xiàn)代社會(huì)，刑法的謙抑性原則也正是這個(gè)道理，身處現(xiàn)代社會(huì)，以人文關(guān)懷的視角來看待刑罰的謙抑性原則已經(jīng)成為一個(gè)成熟的司法者，對(duì)刑法的人文關(guān)懷精神和司法溫度進(jìn)行顯現(xiàn)的基本思路，而且隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，廣大民眾的法制意識(shí)也普遍提高，各種新事物，新理念不斷的產(chǎn)生，司法工作者在處理案件過程當(dāng)中面對(duì)違法行為時(shí)，一定要堅(jiān)持盡量適用刑法的理念來辦理案件，不能夠?qū)⑿谭ㄗ鳛檎{(diào)整社會(huì)關(guān)系的最終屏障。

近些年來，有部分案件之所以在社會(huì)上引起了極大的關(guān)注，其最主要的原因就是因?yàn)榘讣畛醯膶徟薪Y(jié)果與社會(huì)公眾預(yù)想的有分差，對(duì)民眾來說，其內(nèi)心樸素的正義觀與價(jià)值觀產(chǎn)生了沖突。雖然法官在審判案件的時(shí)候肯定是按照相關(guān)的法律條例來作出判決的，但是也應(yīng)該照顧到社會(huì)的輿論，隨著我國現(xiàn)階段文化傳播力度和渠道的進(jìn)一步豐富，這些都會(huì)在社會(huì)上引起強(qiáng)大的思考，所以對(duì)于一名合格的司法工作者來說，一定要理性適用法律。同時(shí)盡量體現(xiàn)司法的溫度。同時(shí)，也只有這樣，司法工作者才能夠在個(gè)別的案件當(dāng)中查看到一絲人文關(guān)懷精神，并且能夠與法律的公正與公眾的正義感實(shí)現(xiàn)最大的契合，也只有這樣，刑法的根本性質(zhì)才能夠得到體現(xiàn)，刑事法律的根本目的也才能夠落實(shí)到位，這也是下階段工作當(dāng)中我們尤其需要注意的。