柯夏娩

廣東省廣州市南粵公證處，廣東 廣州 510000

一、意定監(jiān)護概述

所謂監(jiān)護，是指為監(jiān)督和保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)立保護人的一種民事法律制度，一般可分為法定監(jiān)護、指定監(jiān)護、意定監(jiān)護和委托監(jiān)護。2015年4月修正的《老年人權(quán)益保障法》第一次將意定監(jiān)護寫進我國的法律中，該法第26條規(guī)定：“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護人。監(jiān)護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監(jiān)護責任”。但是該條規(guī)定的意定監(jiān)護，僅僅是針對年滿60周歲的老年人設(shè)定的。而《民法總則》第33條規(guī)定的“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責”則將意定監(jiān)護的適用人群擴大至所有具有完全民事行為能力的成年人。至此，我國的意定監(jiān)護制度正式出爐。

二、意定監(jiān)護協(xié)議的內(nèi)容

意定監(jiān)護本質(zhì)上是一種代理關(guān)系，意定監(jiān)護協(xié)議即委托代理合同，具體授權(quán)內(nèi)容由被代理人(被監(jiān)護人)決定，但被監(jiān)護人(在意定監(jiān)護協(xié)議中，嚴格來講協(xié)議雙方的身體應(yīng)是“未來被監(jiān)護人”和“未來監(jiān)護人”，本文為表述方便，均寫為“被監(jiān)護人”和“監(jiān)護人”)選任監(jiān)護人時可以與監(jiān)護候選人協(xié)商，雙方就建立監(jiān)護關(guān)系達成協(xié)議，即由雙方簽訂意定監(jiān)護協(xié)議。法律上對于意定監(jiān)護協(xié)議的內(nèi)容沒有明確規(guī)定和要求；實踐當中，起草意定監(jiān)護協(xié)議，一般可包括如下主要內(nèi)容：

(一)監(jiān)護目的。監(jiān)護目的是被監(jiān)護人為了防止自己未來因發(fā)生精神、智力障礙或其他身體障礙，不能辨識自己的行為時，其委任的監(jiān)護人能夠按照其本人的意愿，最大程度地保障其在世期間的生活質(zhì)量、醫(yī)療救治、人格尊嚴、財產(chǎn)安全及權(quán)益維護等。

(二)監(jiān)護起始。監(jiān)護從什么時候開始，涉及到意定監(jiān)護協(xié)議生效、監(jiān)護人開始履行監(jiān)護職責的問題，被監(jiān)護人有下列情況時，監(jiān)護開始：1、喪失語言交流能力且無法通過其他途徑正確表達自己的意思；2、因交通等事故不能辨識自己的行為；3、因疾病等造成認知障礙不能辨識自己的行為且癥狀不可恢復、不可治愈；4、其他因精神、智力、年齡、疾病、身體障礙等原因，以至于不能辨識自己的行為等。

(三)監(jiān)護職責及限制。監(jiān)護職責及限制是意定監(jiān)護協(xié)議中最重要的內(nèi)容，它關(guān)系到在被監(jiān)護人喪失民事行為能力時監(jiān)護人哪些事能做，哪些事不能做。監(jiān)護職責主要包括：照管被監(jiān)護人的日常生活、保護被監(jiān)護人的健康、管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)、代理被監(jiān)護人進行非訟和訴訟活動。監(jiān)護權(quán)的限制主要包括財產(chǎn)和身體兩方面的限制。財產(chǎn)限制如：1、不能將被監(jiān)護人的財產(chǎn)贈與他人；2、不能代被監(jiān)護人購置不動產(chǎn)等重大資產(chǎn)或奢侈品；3、不能導致被監(jiān)護人的財產(chǎn)成為監(jiān)護人所有的財產(chǎn)等。身體限制如不得以被監(jiān)護人的身體或生命，實施下列行為：1、進行超過被監(jiān)護人自有財產(chǎn)承擔能力的醫(yī)療救治；2、變性手術(shù)；3、器官移植、器官捐贈；4、遺體捐贈，但被監(jiān)護人在意定監(jiān)護協(xié)議簽署之前或之后自己簽署文件同意的除外。

(四)監(jiān)護監(jiān)督與監(jiān)護報告。被監(jiān)護人基于對監(jiān)護人的信任，可以不在意定監(jiān)護協(xié)議中設(shè)立專門的監(jiān)護監(jiān)督人，如監(jiān)護人出現(xiàn)損害被監(jiān)護人利益的行為，根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第三十六條規(guī)定，由被監(jiān)護人未來指定的監(jiān)護監(jiān)督人或有關(guān)個人或者有關(guān)組織為其主張權(quán)利。當然，監(jiān)護雙方當事人也可直接在協(xié)議當中約定由誰作為監(jiān)護監(jiān)督人，監(jiān)護協(xié)議中有約定監(jiān)護監(jiān)督人的，監(jiān)護人應(yīng)就其履行監(jiān)護職責的情況制作監(jiān)護報告，定期或不定期向監(jiān)護監(jiān)督人報告。

(五)監(jiān)護的撤回、放棄及終止。在監(jiān)護人取得監(jiān)護職責之前，被監(jiān)護人可以撤回對監(jiān)護人的監(jiān)護委任，但撤回的意思表示應(yīng)書面通知對方；在監(jiān)護人取得監(jiān)護職責之前，且被監(jiān)護人有時間重新選任監(jiān)護人的情況下，監(jiān)護人可以撤回監(jiān)護承諾，但撤回的意思表示應(yīng)書面通知對方。監(jiān)護人在取得監(jiān)護職責之后，放棄監(jiān)護的，須同時具備下列條件：1、放棄監(jiān)護的意思表示通知被監(jiān)護人選任的繼任監(jiān)護人，無繼任監(jiān)護人的，通知其法定監(jiān)護人，無法定監(jiān)護人的，通知具有監(jiān)護資格的組織；2、對被監(jiān)護人的利益不構(gòu)成不可逆的重大損害；3、承擔了相應(yīng)的損害賠償責任。監(jiān)護人放棄監(jiān)護的，在與被監(jiān)護人選任的繼任監(jiān)護人或法定監(jiān)護人或具有監(jiān)護資格的組織或其他被依法指定的監(jiān)護人完成交接之前，仍應(yīng)進行“臨時監(jiān)護”，臨時監(jiān)護的職責與協(xié)議約定的監(jiān)護職責相同。

存在下列情況之一的，監(jiān)護關(guān)系終止：1、被監(jiān)護人取得或恢復完全民事行為能力；2、監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力；3、被監(jiān)護人死亡；4、監(jiān)護人死亡；5、人民法院撤銷該意定監(jiān)護人的監(jiān)護人資格。

(六)其他事宜，如監(jiān)護酬金、爭議解決等，由協(xié)議雙方自行協(xié)商。

三、意定監(jiān)護協(xié)議公證的重要性

意定監(jiān)護協(xié)議作為一種民事協(xié)議，是協(xié)議雙方的合意，雙方簽字后即具有法律效力，對協(xié)議雙方產(chǎn)生約束力，并無法律要求意定監(jiān)護協(xié)議必須辦理公證，亦即：意定監(jiān)護協(xié)議并非法定公證事項。但是，法律規(guī)定的不完善，當事人法律意識的薄弱及對意定監(jiān)護認知的欠缺等等，都意味著將意定監(jiān)護協(xié)議進行公證具有其重要性：

(一)公證機構(gòu)的專業(yè)性。意定監(jiān)護在我國是一種新生事物，不僅沒有完善詳盡的法律規(guī)定，實踐當中法律人士對于意定監(jiān)護的內(nèi)容該如何起草也是在摸著石頭過河，法律人士尚且如此，更何況非法律專業(yè)的人。而將意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證，對當事人來說無疑是最佳選擇：首先公證機構(gòu)可以利用自身的專業(yè)優(yōu)勢，根據(jù)不同個體的不同需求，為其設(shè)計具有個性化的方案，并代為起草意定監(jiān)護協(xié)議；其次公證機構(gòu)可以在最大程度上將意定監(jiān)護的法律意義、法律風險及法律后果為當事人做詳盡地告知和解釋，讓其協(xié)議簽得明明白白、清清楚楚；最后，公證機構(gòu)作為一個中立機構(gòu)，還可以作為意定監(jiān)護協(xié)議中被監(jiān)護人的監(jiān)護監(jiān)督人。

(二)公證機構(gòu)的保密性。意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證后，公證機構(gòu)、公證員負有保密義務(wù)，不得向協(xié)議雙方以外的第三人透露意定監(jiān)護協(xié)議的內(nèi)容，以維護協(xié)議雙方的利益；只有在意定監(jiān)護條件實現(xiàn)時，公證機構(gòu)才可以根據(jù)申請，向被監(jiān)護人的法定監(jiān)護人公開意定監(jiān)護公證文書。

此外，意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證還有其現(xiàn)實需求，尤其是對一些沒有法定監(jiān)護人的孤寡老人來說，顯得至關(guān)重要。如有些孤寡老人想入住養(yǎng)老院，養(yǎng)老院需要其監(jiān)護人簽字才可以，這時如果有意定監(jiān)護協(xié)議的公證書，辦理入住手續(xù)將會順利得多；又如有些老人住院治療期間，當需要監(jiān)護人對一些治療方案予以確認時，意定監(jiān)護協(xié)議公證書的存在，將可以在第一時間解決問題。

四、結(jié)束語

每個人終將會老去，自己在年老體弱、交流障礙或發(fā)生意外心智缺損使得行為能力減等時，誰會是自己的監(jiān)護人，幫助料理自己的生活，代為看護自己的財產(chǎn)，使得自己可以有質(zhì)量、有尊嚴地生活，是每位理性公民該認真考慮的問題。法定監(jiān)護制度固然可以處理上述問題，但是其固定化、單一化、標準化的特點，注定無法滿足現(xiàn)代人們對個性化、量身式的需要，所選之人也許是法律眼中的合適人選，但未必是那個你需要而又最懂你的人，所以在自己有能力的時候，給自己選個滿意的未來監(jiān)護人是一件對自己負責任的事情。