王學(xué)峰

（沈陽廣播電視大學(xué)，遼寧 沈陽 110003）

我國著作權(quán)法以及著作權(quán)制度制定的主要目的在于保護(hù)著作權(quán)相關(guān)人員的合法權(quán)益，能夠促進(jìn)作者、使用者以及社會(huì)大眾從不同方面對(duì)作品進(jìn)行資源配置，根本目標(biāo)是促進(jìn)社會(huì)文化穩(wěn)步發(fā)展，維護(hù)各方利益。近年來，我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)與文化內(nèi)涵有了極大的擴(kuò)增，社會(huì)上產(chǎn)生了許多比較另類的文化模式，其中，同人作品就是近些年在文學(xué)藝術(shù)市場(chǎng)上風(fēng)靡的文學(xué)類型，不過一些著作權(quán)法方面的爭(zhēng)議也隨之出現(xiàn)。由于同人作品與原作品之間必然會(huì)產(chǎn)生關(guān)聯(lián)，存在作品演繹的關(guān)系，那么基于同人作品與原作品二者各自的著作權(quán)保護(hù)來說，需要具備一定的立法環(huán)境以及立法可能性以增加同人作品著作權(quán)方面的價(jià)值，保證同人作品的獨(dú)創(chuàng)性，賦予同人作品著作權(quán)，同時(shí)也要了解同人作品有可能存在的對(duì)原作的侵權(quán)行為。

一、同人作品概述

（一）同人作品概念

同人作品是指動(dòng)漫游戲文化領(lǐng)域形成并衍生的，對(duì)文化作品中的人物、情節(jié)等要素在原作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行二次創(chuàng)作的作品。我國最早出現(xiàn)同人文化是在20 世紀(jì)末，其隨著互聯(lián)網(wǎng)媒體平臺(tái)的發(fā)展而推進(jìn)，至今已經(jīng)形成了規(guī)模較大的文化產(chǎn)業(yè)。同人作品，一方面是以原作中的信息作為基礎(chǔ)進(jìn)行創(chuàng)新；另一方面，許多同人作者是基于對(duì)原著的喜愛，對(duì)原作進(jìn)行再創(chuàng)作，能夠激發(fā)同人作者的創(chuàng)作靈感。

（二）同人作品的分類

1. 同人文學(xué)、漫畫類作品

根據(jù)同人作品創(chuàng)作方式的差別，可以將同人作品劃分為以下幾種類型：

第一種是同人文學(xué)，大部分體裁是小說，該作品類型能夠以劇情類、交叉同人、異時(shí)空同人、架空歷史等形式對(duì)原著進(jìn)行二次創(chuàng)作，這類作品往往會(huì)放棄原有作品的背景故事，只對(duì)其中的部分人物和特征做出保留，實(shí)際上描述的故事是全新的，劇情衍生類則是在原有劇情的基礎(chǔ)上進(jìn)行前序或后傳等方面的創(chuàng)作，還有插入自創(chuàng)人物，將一些虛擬角色穿插于原著之中。

第二種是同人漫畫，創(chuàng)作者依照原著對(duì)決策以及情節(jié)進(jìn)行新的構(gòu)思，從而基于原有的漫畫進(jìn)行再創(chuàng)作。

第三種是復(fù)合性同人作品，一般會(huì)出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)媒體技術(shù)中，現(xiàn)在的樣式比較復(fù)雜，如同人MV、音樂、游戲、游戲周邊等，這些作品創(chuàng)作的原意有可能是對(duì)原作的補(bǔ)充、改編甚至是對(duì)原作品的諷刺。

2. 原創(chuàng)同人作品、藝能作品及衍生作品

根據(jù)同人作品人物或者劇情的差別，可以將同人作品劃分為以下類型：

第一種是原創(chuàng)同人作品，由作者完全原創(chuàng)，不過由于出版途徑與傳統(tǒng)作品有差異，并沒有經(jīng)過正式的商業(yè)出版，只在一些作品愛好者群體中流傳，也就是“圈內(nèi)作品”，如一些很受歡迎的同人游戲都是作者自主創(chuàng)作，作品的特征在于“非正式”。

第二種是真人藝能作品，一般是由某些明星、名人等具有公眾屬性的人出演藝能節(jié)目，產(chǎn)生傳播效應(yīng)，然后這些人的粉絲會(huì)以真實(shí)形象為依據(jù)創(chuàng)作作品。這樣的作品往往會(huì)對(duì)原著的著作權(quán)產(chǎn)生侵犯，容易出現(xiàn)一些法律糾紛，傳播范圍有限，是正統(tǒng)的同人作品之外的作品。

第三種是衍生作品，這類作品是以原著為基礎(chǔ)。例如：電影《X 戰(zhàn)警》中就對(duì)萬磁王還有X 教授的過往進(jìn)行了一些闡述，但仍有很多粉絲認(rèn)為電影橋段中的故事描述不夠具體，就會(huì)通過電影中某些角色以及劇情的支撐對(duì)原著進(jìn)行一些補(bǔ)充，二次創(chuàng)作出相關(guān)的衍生作品［1］。

二、同人作品著作權(quán)的可保護(hù)性

（一）同人作品具備獨(dú)創(chuàng)性

首先，同人作品通常具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，其是作者進(jìn)行獨(dú)立思考以及細(xì)節(jié)構(gòu)思之后進(jìn)行的創(chuàng)作，作者往往也是對(duì)原作有極大興趣的人，他們對(duì)原作進(jìn)行了一定的改寫，在這個(gè)過程中有一定的獨(dú)創(chuàng)性。不同的創(chuàng)作對(duì)于原著的依賴程度不同，有些同人作品只是借用了原著中角色的姓名，而角色的性格特征、故事情節(jié)與原作相比都是完全不同的；還有的是對(duì)原作的續(xù)寫，而原著也就成為方便讀者閱讀其同人作品的背景說明。如今，借助互聯(lián)網(wǎng)媒體平臺(tái)，一些藝術(shù)作品的片段能夠輕易實(shí)現(xiàn)影視化、音樂化、動(dòng)漫化，網(wǎng)上還有許多被重新組合的創(chuàng)作材料，這些都凝聚了作者獨(dú)立的腦力勞動(dòng)。

其次，同人作品與原著之間存在實(shí)質(zhì)區(qū)別。雖然同人作品會(huì)使用原作中的一些人物信息、情節(jié)信息，但其主體內(nèi)容是全新的，與原著相關(guān)的因素都是創(chuàng)新的成果，表達(dá)的是不同于原著的情節(jié)。例如：2019年上映的《哪吒之魔童降世》所描寫的人物性格、故事主線與原著大相徑庭。所以，對(duì)于同人作品來說，只是個(gè)別要素與原著有聯(lián)系，但總體傳遞出的是全新的作品信息。

再次，同人作品可以作為獨(dú)立的作品存在。在同人作品中，作者能夠根據(jù)原著展開具有創(chuàng)新性的聯(lián)想，然后將自身喜歡的情節(jié)、角色安排在其中，展現(xiàn)出新的思路與情節(jié)，最大化削弱自身對(duì)于原作的依附。

（二）同人作品符合著作權(quán)保護(hù)的目的

《著作權(quán)法》對(duì)作者的創(chuàng)作行為進(jìn)行了確認(rèn)、保障和維護(hù)，作者在明確自己作品的權(quán)益之后會(huì)具備創(chuàng)作的積極性，能夠更好地創(chuàng)作出優(yōu)秀的作品，同時(shí)，完善著作權(quán)保護(hù)能夠使文化作品創(chuàng)作者、使用者以及傳播者之間更好地進(jìn)行利益分配，更有利于優(yōu)秀作品的傳播與文化的傳承。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，人們能夠通過更加多樣的方式賞析文化作品，這其中就包括最早開始于日本動(dòng)漫中的同人文化作品，這些作品也成為我國文化界非主流文化的淵源，如Cosplay 文化、周邊文化等。一方面，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展給予了更多人發(fā)表自己觀點(diǎn)的權(quán)利和機(jī)會(huì)，而同人文化的出現(xiàn)恰恰體現(xiàn)出著作權(quán)保護(hù)下作品的存在價(jià)值。在法律層面給予同人文化以保護(hù)能夠更好地維護(hù)作者基本權(quán)益，對(duì)市場(chǎng)上的相關(guān)利益進(jìn)行平衡。另一方面，市場(chǎng)上有許多同人作品受到侵權(quán)的案例。雖然許多同人作品本身有侵權(quán)的可能，但是其獨(dú)創(chuàng)性卻應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。例如：日本知名動(dòng)漫《龍珠》的官方周邊產(chǎn)品曾經(jīng)被指出盜用了同人漫畫家的作品，作家布拉德·托爾也曾經(jīng)在作品中抄襲了愛好者協(xié)會(huì)中同人作品中的故事情節(jié)。同人作品雖然處于文化邊緣地帶，但也應(yīng)該受到《著作權(quán)法》的有效保護(hù)，使其避免受到盜版、抄襲等侵權(quán)行為的影響，這也符合著作權(quán)法的立法目的。

（三）同人作品著作權(quán)保護(hù)與原作保護(hù)不沖突

原著作者能夠根據(jù)著作權(quán)法自行決定對(duì)自己的作品進(jìn)行利用，通常許多作者也會(huì)將自己的作品用來改編、出租、展覽。同人作品的存在并不是對(duì)原作者著作權(quán)實(shí)施侵害，而是對(duì)其中的部分元素進(jìn)行創(chuàng)新和獨(dú)立創(chuàng)作，形成具有明顯個(gè)人特征的新文化作品；而且，同人作品的傳播實(shí)際上也是對(duì)原著的一種變相宣傳，能夠讓一些經(jīng)典的文化作品煥發(fā)生機(jī)，增強(qiáng)其生命力。同人作品不等于抄襲，不能將其與文化市場(chǎng)上其他“山寨” 的抄襲行為混淆，因?yàn)槌u活動(dòng)是不具備獨(dú)創(chuàng)性的，也沒有為此付出相應(yīng)的勞動(dòng)，因此，應(yīng)確認(rèn)同人作品的合法性。許多同人作品的作者是原作者的忠實(shí)粉絲，因而才會(huì)借助原著中的相關(guān)元素進(jìn)行自身創(chuàng)作，這中間會(huì)付出較大的心血，這種心血體現(xiàn)的是作者的勞動(dòng)，應(yīng)當(dāng)成為得到著作權(quán)保護(hù)的理由［2］。

三、同人作品潛在侵權(quán)性及抗辯

（一）同人作品的侵權(quán)可能性

著作權(quán)是作者依法享有的權(quán)利獨(dú)占，無論哪個(gè)國家都會(huì)對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行法律責(zé)任上的認(rèn)定，從而達(dá)到對(duì)著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)的目的。從我國的著作權(quán)相關(guān)法律來看，同人作品的著作權(quán)保護(hù)并未受到重視，有關(guān)同人作品的侵權(quán)問題也顯得很突出。

1. 同人作品可能侵犯原著署名權(quán)

對(duì)原著署名權(quán)產(chǎn)生侵犯有可能存在于演繹類型的同人作品中，這種類型的同人作品必須注明原作者的姓名，否則就構(gòu)成了對(duì)原作者署名權(quán)的侵犯。對(duì)于非演繹類的同人作品來說，其通常在網(wǎng)絡(luò)媒體上發(fā)表，受眾面較大。但網(wǎng)絡(luò)存在傳播的隨意性，有一些作品上傳到論壇、微博、貼吧及一些應(yīng)用中時(shí)并未標(biāo)注原作者名稱，而同人作品即便是高度原創(chuàng)也會(huì)具備原著中某些元素的影子，這種固有特征會(huì)帶來對(duì)原著侵權(quán)的可能性，因此必須對(duì)原作者的署名權(quán)進(jìn)行保護(hù)。

2. 同人作品可能侵犯原著改編權(quán)

對(duì)作品進(jìn)行改編是產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益的一種普遍方法，對(duì)作品進(jìn)行改編包含作品類型轉(zhuǎn)化以及作品用途變化。在同人作品中，演繹類作品對(duì)于原著的依附性較大，有可能出現(xiàn)保持原作主體情節(jié)的改編。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，改編作品需要獲得原作者的同意，否則就會(huì)造成侵權(quán)。

3. 同人作品可能侵犯原作虛擬角色著作權(quán)

在動(dòng)漫、文學(xué)作品中會(huì)出現(xiàn)虛擬的人物、動(dòng)物、機(jī)器人等角色，這是作品的重要組成部分，也是作者的智力勞動(dòng)成果，受到《著作權(quán)法》保護(hù)。例如：在“迪士尼訴空中竊賊案” 中，被告將迪士尼公司制作的動(dòng)畫中的許多經(jīng)典動(dòng)畫形象塑造為“搗蛋鬼”等反面角色，法院認(rèn)為雖然單一的卡通形象無法體現(xiàn)出作品的主要框架，但是這些經(jīng)典的形象深入人心，也是作品中極為關(guān)鍵的組成部分，所以被告確實(shí)構(gòu)成了侵權(quán)行為。因此，同人作品中塑造出的某些虛擬角色有可能會(huì)侵犯原作的著作權(quán)，但這需要結(jié)合不同的情況作出判斷。

（二）同人作品侵權(quán)抗辯理由

1. 原作已過保護(hù)期

著作權(quán)保護(hù)期在對(duì)原作的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的同時(shí)也是一種限制。作者擁有著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)：人身權(quán)是一種精神權(quán)利，除了作品的發(fā)表權(quán)外，其他的權(quán)利都沒有設(shè)置保護(hù)期；著作財(cái)產(chǎn)權(quán)則是一種經(jīng)濟(jì)權(quán)利，享有保護(hù)期，保護(hù)期滿之后作品不再受保護(hù)，此時(shí)的作品成為社會(huì)共有文化財(cái)產(chǎn)，他人能夠進(jìn)行使用。所以，原作保護(hù)期失效是同人作品受到他人以及法律侵權(quán)質(zhì)疑時(shí)的抗辯理由之一［3］。

2. 符合合理使用規(guī)定

在合法的前提下，所有人都可以合理使用他人著作權(quán)作品，并不需要原作者許可與認(rèn)可，也不需要支付相應(yīng)的報(bào)酬。此時(shí)需要就同人作品對(duì)原作的合理使用行為進(jìn)行判斷，通常包括對(duì)使用目的與特點(diǎn)、著作權(quán)作品特性、享有著作權(quán)的作品相比其使用質(zhì)量的判斷，此外還需要對(duì)作品的市場(chǎng)價(jià)值進(jìn)行考量，明確使用該作品對(duì)原作造成的影響。同人作品符合上述要求，即合理使用了原作，便不構(gòu)成侵權(quán)。例如：在“北影錄音錄像公司訴中央戲劇學(xué)院侵犯小說《受戒》享有專用使用權(quán)” 案例中，法院認(rèn)為中央戲劇學(xué)院對(duì)于《受戒》的半小時(shí)短片改編行為處于合理使用范疇，因此免除侵權(quán)嫌疑。

四、同人作品著作權(quán)保護(hù)的立法問題與對(duì)策

（一）同人作品著作權(quán)保護(hù)中存在的問題

1. 同人作品法律地位不清晰

同人作品是在業(yè)余創(chuàng)作體系下發(fā)展起來的，且特征明顯。同人作品作者往往對(duì)原作者保持著敬意，體現(xiàn)了對(duì)原著的熱愛，也因此才能夠從中獲得靈感和創(chuàng)作積極性，其出現(xiàn)并沒有受制于《著作權(quán)法》對(duì)原作的期限壟斷保護(hù)。例如：國內(nèi)的B 站中廣泛存在著同人視頻，《著作權(quán)法》在此方面已經(jīng)難以適應(yīng)新興文化的管理。如今，同人文化盛行，卻缺少相應(yīng)的法律規(guī)制，導(dǎo)致很容易產(chǎn)生一些與原作作者權(quán)益相關(guān)的問題。例如：溫瑞安著名小說《逆水寒》被改編成電視劇，溫瑞安還與電視劇制片方達(dá)成合作，一同選出優(yōu)秀的《逆水寒》同人作品進(jìn)行出版，這些作品大部分都是由影迷和小說迷創(chuàng)作；相反，金庸對(duì)于《此間少年》使用其著作中的元素表達(dá)了不滿，并提起了訴訟［4］。可以看出，目前有關(guān)同人作品在法律方面的規(guī)定不清晰，同人作品著作權(quán)法律地位不明確帶來的就是作者權(quán)益并不能得到良好的保護(hù)。雖然網(wǎng)絡(luò)上一些論壇或者網(wǎng)站會(huì)標(biāo)注類似“轉(zhuǎn)發(fā)需要授權(quán)” 的字樣，但這種保護(hù)并不能起到實(shí)質(zhì)性作用［5］。

2. 法律適用范圍狹窄

我國《著作權(quán)法》第22 條規(guī)定了對(duì)于原創(chuàng)作品的使用、評(píng)論、報(bào)道以及教育等方面的使用模式，但并沒有規(guī)定有關(guān)著作權(quán)使用的限制問題，也沒有對(duì)同人作品的使用原則作出明確規(guī)定?！吨鳈?quán)法》中的內(nèi)容更多是對(duì)原作內(nèi)容的保護(hù)，其保護(hù)傾向十分明顯，適用范圍有限。但對(duì)于同人作品的保護(hù)而言，傳統(tǒng)的《著作權(quán)法》對(duì)于作者整體利益的調(diào)節(jié)作用并不顯著，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)制度出現(xiàn)缺失，使任何人都有可能對(duì)原作進(jìn)行“加工”。

3. 同人作品獲取授權(quán)難度大

目前，市場(chǎng)上許多同人作品并未獲得著作權(quán)人的許可，許多人或者基于對(duì)原作的熱愛，或者基于利益進(jìn)行了同人作品創(chuàng)作，這樣的作品數(shù)量龐大，原作者很難有充足的精力以及資源對(duì)作品進(jìn)行逐一排查，也很少有原作者愿意花費(fèi)精力去追查同人作品的作者。從同人作者角度來說，其同人作品也難以正常獲取授權(quán)。例如：同人作者無法獲得原作者的聯(lián)系方式等問題都導(dǎo)致了授權(quán)行為的實(shí)現(xiàn)變得困難［6］。

（二）同人作品著作權(quán)保護(hù)的立法建議

1. 明確同人作品的法律地位

著名武俠小說作家溫瑞安曾經(jīng)表示過討厭偽作翻版，但絕不討厭同人作品。實(shí)際上，同人作品作者大部分并不是為了個(gè)人利益，而是基于單純的創(chuàng)作欲，一些優(yōu)秀的作品還會(huì)受到關(guān)注，甚至?xí)皆?，?duì)于這種文化創(chuàng)造力必須進(jìn)行必要的法律保護(hù)。因此，要在法律體系中明確同人作品應(yīng)有的地位，從概念、定義、特征等多個(gè)方面進(jìn)行準(zhǔn)確定位，能夠區(qū)分出同人作品和抄襲作品，建議立法時(shí)充分考慮同人作品的特殊屬性，賦予其獨(dú)立的權(quán)利，尊重同人創(chuàng)作者的獨(dú)創(chuàng)表達(dá)。如果仍舊采用抽象的概念對(duì)具體的同人作品法律內(nèi)涵進(jìn)行規(guī)制必然會(huì)產(chǎn)生許多糾紛，所以應(yīng)將同人作品納入《著作權(quán)法》體系中作為特殊作品進(jìn)行單獨(dú)的定義與保護(hù)。

2. 通過轉(zhuǎn)換使用增強(qiáng)法律的合理性

轉(zhuǎn)換使用指的是對(duì)原作進(jìn)行二次創(chuàng)作以形成完全不同的文化體系，具備相當(dāng)獨(dú)立的創(chuàng)作理念和視角，原作在這樣的創(chuàng)作下已經(jīng)產(chǎn)生了全新的文化內(nèi)涵。這種方式對(duì)于同人作品合理使用原作來說十分有必要，因此，應(yīng)在法律中明確轉(zhuǎn)換使用的定義，并用來衡量一部同人作品是否對(duì)原作進(jìn)行了替換，是否在其中加入了全新的表達(dá)理念和文化價(jià)值。在美國的版權(quán)法中就對(duì)這種轉(zhuǎn)換使用進(jìn)行了明確規(guī)定，轉(zhuǎn)換性越高，越接近于合理使用。對(duì)于我國的同人作品保護(hù)來說，轉(zhuǎn)換使用指的并不是取代原作，而是可以在原有基礎(chǔ)上加入更多樣的內(nèi)容，表達(dá)出與原著完全不同的文化信息。通過立法來確認(rèn)轉(zhuǎn)換使用的概念，可以明確對(duì)同人作品的法律保護(hù)［7］。

3. 通過借鑒“CC 協(xié)議” 保護(hù)同人作品

“CC 協(xié)議” 也叫作創(chuàng)作共用協(xié)議，是由美國哈佛法律教授勞倫斯·萊西格提出的一種著作權(quán)保護(hù)理念，指的是原作者指出自身作品在一定條件下可以復(fù)制和修改的部分，同人作品作者可以在不違“CC協(xié)議” 的情況下對(duì)原作進(jìn)行借鑒。雖然同人作品作者與原作者之間存在一定的利害關(guān)系，但同時(shí)同人作品作者也體現(xiàn)出了出于熱愛之情進(jìn)行創(chuàng)作的屬性，這種關(guān)聯(lián)恰好可以通過“CC 協(xié)議”進(jìn)行解決?！癈C協(xié)議” 具體應(yīng)該包含四方面要素的系統(tǒng)化規(guī)定，即署名、共享方式、商業(yè)用途規(guī)定、禁止派生創(chuàng)作。此外，基于同人文化的特點(diǎn)，可以在互聯(lián)網(wǎng)上設(shè)置“同人創(chuàng)作共享協(xié)議”，能夠讓作品的創(chuàng)作更適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)開放的環(huán)境，并且可以在遵守協(xié)議規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行共享。

綜上所述，隨著同人作品對(duì)于我國社會(huì)文化的影響力越來越大，必須將其著作權(quán)的保護(hù)問題提上日程。同人作品需要通過更加合理完善的著作權(quán)保護(hù)制度進(jìn)行規(guī)制，同時(shí)完善的法律制度也能夠更好地維護(hù)原作者以及同人作者的合法利益。