劉桂君

[內容提要]本文基于電子商務環(huán)境，分析了商業(yè)秘密保護問題，并針對電子商務環(huán)境下商業(yè)秘密保護的新特征，提出商業(yè)秘密立法的相關策略，以期對相關工作能夠提供一些有用的參考。

[關鍵詞] 商業(yè)秘密 立法 電子商務環(huán)境

商業(yè)秘密受電子商務環(huán)境的影響，也呈現出了新的特征，因此政府必須結合商業(yè)秘密的新特征，對《商業(yè)秘密法》進行不斷的完善，從而更好地維護企業(yè)商業(yè)秘密，為我國的經濟安全提供強有力的保障。

一、商業(yè)秘密保護基于電子商務環(huán)境所呈現的新特征

（一）保護商業(yè)秘密的難度增加

電子商務環(huán)境需要借助網絡技術以及數據庫技術，屬于技術環(huán)境，包括商業(yè)機密在內的企業(yè)信息網絡化和電子化。此外，商業(yè)秘密網絡化與電子化的特征也意味著商業(yè)秘密可以通過網絡泄露，從而導致商業(yè)秘密的保護難度增加。

1.網絡信息安全威脅到商業(yè)機密。電子商務的運作需要以互聯網為載體，而互聯網具有共享性以及開放性的特征，也很容易受到各種惡意攻擊。計算機病毒、網絡黑客以及相關的網絡軟件都會影響到網絡信息的安全。由于受到主體水平條件的限制，我國計算機領域很大一部分電腦的核心部件還依賴于進口，這對于商業(yè)秘密的保護十分不利。 2.企業(yè)信息共享對商業(yè)秘密的威脅。電子商務環(huán)境下，企業(yè)內部與各企業(yè)間需要實現信息共享，這樣才能有效促進企業(yè)競爭力的提升。電子商務技術以數據庫技術以及網絡技術為依托，企業(yè)信息可以實現內部和外部的共享。外部共享主要是針對商業(yè)伙伴以及相關部門所進行的信息共享與交流，而內部共享則是指企業(yè)員工之間的信息共享。雖然信息共享對企業(yè)競爭力以及創(chuàng)新能力的提升具有十分積極的意義，但多點接觸也增加了企業(yè)商業(yè)秘密的不安全性。

（二）處理商業(yè)秘密侵權的難度較大

1.很難確定傳統的管轄權。針對侵犯商業(yè)秘密行為的管轄權適用“侵權行為地”原則，這在《最高人民法院關于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第28條以及《民事訴訟法》第29條進行了明確規(guī)定。而在網絡環(huán)境下，侵權行為和特定現實物理場的聯系有著偶然性與瞬間性的特征，因此很難確定侵權行為，網絡環(huán)境下“侵權行為地”原則的適用性存在一定的問題。

2.認定商業(yè)秘密的難度增加。商業(yè)秘密須滿足實用、保密以及新穎的要求。基于電子商務環(huán)境，這三個要求的認定出現了一定的問題。公開商業(yè)秘密的方式分為口頭公開、書面公開以及其他方式，而每一種公開方式都會影響到商業(yè)秘密的新穎性。雖然網絡公開方式和口頭、書面公開方式不同，但是在網絡上一旦公開商業(yè)秘密，企業(yè)的商業(yè)秘密就會失去新穎性，這就不能稱為是商業(yè)秘密了，很難再去阻止別人使用。法律規(guī)定權利人利用合理的保密措施保護自身的商業(yè)秘密，企業(yè)通常會以防火墻、訪問限制以及信息加密的方式來保護商業(yè)秘密，而保密措施是否有效，則需要結合實際情況去判斷。

3.侵權舉證難度增加?！睹袷略V訟法》中涉及了商業(yè)秘密侵權方面的問題。商業(yè)秘密侵權訴訟通常適用于“誰主張，誰舉證”這一原則，商業(yè)秘密支配者或擁有者在提起訴訟時需要承擔舉證責任，向人民法院提供充分的證據證明：一是自身擁有的商業(yè)秘密。二是侵權行為和侵權結果之間存在因果關系?；陔娮由虅盏沫h(huán)境，商業(yè)秘密侵權的技術性較高，侵權者大部分者都很熟悉計算機操作，電子證據具有較高的科技含量，因此權利人很難針對自身主張?zhí)峁┯行У淖C明。

二、商業(yè)秘密在電子商務環(huán)境下的立法策略

（一）借鑒國際通行做法，與國際接軌

1.減少立法成本，與國際做法相協調。目前有一部分國家已經立法，如加拿大的《統一商業(yè)秘密法草案》、美國的《統一商業(yè)秘密法》等。這些立法既具有法律規(guī)定，同時也有成熟的理論體系以及很多的案例支撐，且實踐經驗豐富，因此我們要結合自身的實際情況，積極的學習和借鑒，這樣既能使立法成本有效降低，還能與國際立法保持一致。

2.順應國際立法的協調趨勢。電子商務技術沒有國界之分，加快了全球經濟一體化的進程，國際上關于保護知識產權的問題也朝著統一的趨勢發(fā)展。商業(yè)秘密主要是企業(yè)內部的經營與技術信息，這就意味著商業(yè)秘密與商務貿易之間存在十分密切的聯系。因此，在國際立法協調的環(huán)境下，我國商業(yè)秘密的立法也應當跟隨國際趨勢。

（二）與相關法律相協調

1.協調好與《民法通則》的關系。對于商業(yè)秘密法的制定而言，《民法通則》能夠為其提供重要的指導作用?！睹穹ㄍ▌t》中公平交易以及誠實信用這些基本原則，是商業(yè)秘密法制定的理論基礎。不過《民法通則》中的規(guī)定具有原則性特征，針對性不強，對于現實中的一些侵犯商業(yè)秘密的問題很難應用《民法通則》進行有效解決，因此應將《民法通則》作為參考，從而制定專門的《商業(yè)秘密法》。

2.協調好與《反不正當競爭法》的關系。我國商業(yè)秘密的有關法律問題，主要體現在《反不正當競爭法》中。而《反不正當競爭法》主要在于經營者之間關系的調整，而沒有明確規(guī)定商業(yè)秘密以及其他社會關系，并且該部法律關于保護商業(yè)秘密的問題是以禁止不正當競爭的角度切入的，沒有規(guī)定商業(yè)秘密的權屬，也沒有明確界定商業(yè)秘密的民事權利。關于法律責任，《反不正當競爭法》只作出了行政處罰內容，沒有進行全面救濟規(guī)定。因此必須制定《商業(yè)秘密法》，針對商業(yè)秘密進行全面的保護和規(guī)定。

3.協調好與知識產權法的關系。商業(yè)秘密的保護對象較為復雜，通常會和專利法、版權法以及商標法等知識產權法產生一定的聯系。因此，在制定《商業(yè)秘密法》時應協調好與知識產權法的關系，協調好與專利法的關系。專利法在于對客體技術信息的保護.而像經營信息這種不具備技術驗證的信息是不予以保護的;協調好與版權法的關系。版權法強調“思想”表達形式的保護，而沒有涉及“思想”本身;協調好與商標法的關系。商標需要持有人向有關部門提出申請，通過審核后注冊，且僅限于核準注冊的商標標識的保護。對于這三部知識產權法的不足之處，《商業(yè)秘密法》應進行有效的彌補以及對商標、版權領域之外的客體進行有效的保護，但要避免與知識產權法產生矛盾。

4.將《商業(yè)模式秘密法》自身特征體現出來?！渡虡I(yè)秘密法》能夠對特定的社會關系進行有效地調整，應將其自身的特征體現出來。在立法中應把握好以下幾點：一是對商業(yè)秘密的法律性質進行明確，商業(yè)秘密權屬于智力創(chuàng)造的一種成果，有著無形產權的特征，商業(yè)秘密權應作為知識產權的一種。二是《商業(yè)秘密法》的目的在于保護商業(yè)秘密，應將其與其他概念區(qū)別開，明確什么信息是商業(yè)秘密的范疇，可享受相應的保護。三是《反不正當競爭法》中認為經營者是商業(yè)秘密權的主體，商業(yè)秘密法則應沖破這一束縛，使權利的主體擴大為法人、自然人以及相關的組織。四是明確侵權行為。如披露、使用、不正當獲取等行為應進行明確的規(guī)定。五是侵犯訴訟。如權利人所享受的訴訟權利、舉證責任，訴訟程序等方面需要明確規(guī)定。六是主管。也就是哪些機關部門擁有處理商業(yè)機密侵權問題。七是救濟與責任。要對侵權責任、救濟方式以及免責條款進行詳細的說明。

三、結語

隨著互聯網時代的到來，商業(yè)秘密的安全受到了很大的威脅，因此必須對網絡環(huán)境下商業(yè)秘密的新特征進行深入的分析。本文基于電子商務環(huán)境下商業(yè)秘密的立法問題進行了研究分析，以期能夠推動企業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

（作者單位：沈陽理工大學）

責任編輯：宋爽