我國建立預重整制度法律問題研究

于 洋

（蘭州大學，甘肅蘭州 730000）

一、我國建立預重整制度概述

（一）預重整背景

黨的十九大報告指出，要以供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革為主線，建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟體系。作為供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革五大任務(wù)之首，“去產(chǎn)能”是改革的重中之重。而“去產(chǎn)能”的關(guān)鍵就是要充分發(fā)揮破產(chǎn)法與市場主體退出制度的積極作用。我國現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》頒布于2006年，時至今日，我國市場經(jīng)濟在市場結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、企業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)都發(fā)生了很大變化，破產(chǎn)法中的一些規(guī)定已經(jīng)無法完全滿足當今社會的需要。破產(chǎn)法中的重整制度同樣面臨這個問題。在此背景下，《加快完善市場主體退出制度改革方案》指出研究建立預重整制度對于完善我國破產(chǎn)法與市場主體退出制度有著重要指導意義。

（二）預重整的概念與特征

研究預重整的概念應先明確重整的概念。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定了困境企業(yè)的三種出路，即清算、和解、與重整。重整肩負著清償債務(wù)與拯救企業(yè)的雙重使命，是對可能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因但又有挽救可能的企業(yè)，經(jīng)由各方利害關(guān)系人的申請、在法院的主持、利害關(guān)系人參與下，進行業(yè)務(wù)上的重組和債務(wù)調(diào)整，以此挽救企業(yè)的程序。預重整是在重整基礎(chǔ)上的進一步思考，是在企業(yè)進入重整程序前，先與債權(quán)人、重整出資人等相關(guān)利害關(guān)系人協(xié)商并達成重整計劃草案，并將該草案帶入重整程序等待法院批準的一種程序。[1]

由此可以看出，預重整具有四個特征：一是在重整申請前已協(xié)商制定出重整計劃草案；二是重整計劃草案可與重整申請同時提出；三是通過重整程序的確認，重整計劃草案將具有法律效力；四是預重整在維護當事人意思自治基礎(chǔ)上進行司法程序，兼顧私力救濟和公力救濟。

（三）預重整的域外實踐

預重整并不是一個全新的概念，早在上世紀80年代美國就開始了預重整的實踐。當時美國經(jīng)歷了經(jīng)濟衰退，很多企業(yè)瀕臨破產(chǎn)，預重整制度由此產(chǎn)生。雖然美國對于欲重整制度的關(guān)注始于上世紀80年代，但早在1934年的破產(chǎn)法中就賦予了當事人在提起破產(chǎn)程序之前指定重整計劃并就該計劃進行表決的權(quán)利，這為預重整制度的確立預留了足夠空間。

英國的預重整制度開始于19世紀70年代。當時倫敦銀行發(fā)布了“非約束性銀行業(yè)務(wù)指南”，旨在使破產(chǎn)法由單一的清算轉(zhuǎn)變成兼顧清算與救濟，并以此為基礎(chǔ)不斷豐富發(fā)展成為今天的英國預重整制度。

參照英國美國的預重整制度，部分東南亞國家也逐漸建立起本國的預重整制度。以泰國為例，泰國于1998年經(jīng)濟危機時修改破產(chǎn)法，學習英國預重整制度，成立“公司債務(wù)重組咨詢委員會”并規(guī)定困境企業(yè)可與債權(quán)人通過非正式談判達成重組協(xié)議。在1999年3月，由泰國銀行協(xié)會發(fā)起，多家銀行參與的運動，又促成了泰國預重整制度的進一步規(guī)范。在印尼，由政府、銀行、金融機構(gòu)聯(lián)合發(fā)起了雅加達倡議，支持企業(yè)進行庭外談判，并希望以此挽救企業(yè)。

（四）我國建立預重整制度必要性

當前我國重整制度無法完全適應市場主體需要，概括而言重整制度存在啟動難、運行難、執(zhí)行難的問題。[2]預重整制度的建立將進一步完善我國的重整制度，具體而言將在以下幾個方面使重整制度得到改觀：

1.提高效率，降低成本

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定重整申請被批準后應在6個月內(nèi)提交重整計劃草案，必要時還可以申請3個月的延長。這極大地延長了案件的審理周期，很可能降低重整企業(yè)的運營價值甚至錯失重整機會。審理周期的拖延本身就意味著金錢成本的增加。重整期間支付給包括律師、審計師，等在內(nèi)的第三方專業(yè)人員的薪酬，以及債權(quán)人會議的開支也都耗費了大量資金。過高的成本給本就已經(jīng)陷入困境的企業(yè)加重負擔。在預重整中，參與預重整的人員可以繼續(xù)參與到重整中，不用重新熟悉業(yè)務(wù)，且在重整程序前已經(jīng)達成草案，這些都節(jié)省了重整的時間，降低了重整成本。[3]

2.減少法院干預

在管理人選任方面，管理人制度是否公正合理直接決定著重整程序的公正合理?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第13條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。可見，目前我國對于破產(chǎn)管理人的觀點仍是認為其應該處于公法機關(guān)制約之下。而這種指認方式令人們在重整中對于破產(chǎn)管理人的獨立性，中立性，專業(yè)性提出了質(zhì)疑。在強制批準方面，《企業(yè)合同法》第87條規(guī)定了強制批準制度，若部分表決組未通過重整計劃草案可組織協(xié)商后再表決一次，若該組拒絕表決或仍未通過草案，將有可能進入強制批準程序。[4]重整計劃可以看做一種高度市場化的商業(yè)性安排，賦予法官強制批準權(quán)就意味著法官要對重整計劃做出商業(yè)判斷。法官在財務(wù)，會計，企業(yè)管理等方面作出的商業(yè)判斷是否專業(yè)令人懷疑。預重整制度是在債務(wù)人，債權(quán)人等平等主體中進行，尊重市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，盡可能維護了各主體的意思自治。同時，由于事先已通過談判協(xié)商達成了意見一致的草案，這也降低了重整程序走向強制批準的可能，這些都使法院干預受到了限制。

3.進一步平衡各方利益

當前我國重整程序沒有做到完全平衡各方利益?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》70條規(guī)定在法院受理破產(chǎn)申請后，宣告破產(chǎn)前出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人可以申請破產(chǎn)重整?？梢妼τ诔鲑Y人而言，提出重整申請受到了時間以及出資額度的雙重限制。在時間限制方面，法院受理破產(chǎn)申請是以企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)原因為前提。在法院受理破產(chǎn)申請后才允許出資人提出重整申請往往會使得出資人錯失了最佳重整時機。在出資份額限制方面，涉及到了對于1/10以下小份額股東的權(quán)益保護問題。大份額股東是否會惡意利用其申請權(quán)，損害小份額股東權(quán)益。此外，規(guī)定中對于“占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人”的表述也較為寬泛，1/10的份額可否合并計算存在歧義?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》80條規(guī)定有權(quán)提出重整計劃的是債務(wù)人和管理人。但重整往往涉及出資人，重整出資人，債權(quán)人的切身利益。涉及其利益卻不賦予他們提出重整計劃的權(quán)利，似乎不盡合理。重整過程中，信息的獲取也十分重要，當事人實現(xiàn)知情權(quán)、建議權(quán)、監(jiān)督權(quán)都以信息的充分及時獲取為前提。然而我國并未對信息披露程序作出明確規(guī)定，一定程度上依賴了債務(wù)人，管理人的自覺性，這對債權(quán)人，出資人而言是不公平的。《企業(yè)破產(chǎn)法》87條規(guī)定，當單個債權(quán)人其被劃分的表決組通過重整計劃時，單獨持反對意見的普通債權(quán)人將不再享有權(quán)利要求自己所獲的的清償不低于其在重整計劃被批準時所能得到的清算價值的權(quán)利。在實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)重整計劃規(guī)定的普通債權(quán)清償率低于股權(quán)保有率，出資人并未以其全部出自對企業(yè)債務(wù)承擔責任的情形，這與公司法中確立的債權(quán)人絕對優(yōu)先受償?shù)匚幌噙`背。相當于讓債權(quán)人承擔企業(yè)的經(jīng)營風險，重整風險。預重整的建立，給了當事人更多的協(xié)商空間，也使得信息的獲取更加對稱。

4.減少對債務(wù)人的負面影響

名譽對企業(yè)至關(guān)重要，企業(yè)在提出重整進入司法程序后有可能會導致企業(yè)的利害關(guān)系人（如供應商，客戶等）對企業(yè)失去信任。這直接導致了企業(yè)在重整期間商業(yè)價值的降低，甚至加速了企業(yè)的滅亡。由于預重整第一階段不必公開，僅發(fā)生在當事人之間，所以在此期間達成的重整計劃僅針對債權(quán)人與債務(wù)人內(nèi)部而言，不會導致消費者供應商等相關(guān)主體對其喪失信任，減少了對債務(wù)人的負面影響。[5]

二、我國建立預重整制度現(xiàn)狀

雖然預重整在我國沒有正式確立，但我國出臺過若干帶有肯定預重整性質(zhì)的文件，同時也進行了相關(guān)實踐。2013年6月浙江高院頒布《浙江省高級人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件簡易審若干問題的紀要》。該紀要規(guī)定了破產(chǎn)案件的預登記制度。紀要第9條規(guī)定當企業(yè)進入重整程序后，可以以預登記期間達成的清償方案，重組方案為基礎(chǔ)來制定重整計劃草案。并依此紀要審理了位于杭州市余杭區(qū)的“東風·怡豐城”的重整案件?！皷|風·怡豐城”項目案情錯綜復雜，民間借貸金額達1.1億元，購房債權(quán)人達1200余戶，債券總金額達18億元，且存在大量股東間糾紛。2015年6月16日怡豐城向余杭區(qū)法院申請破產(chǎn)重整預登記。法院備案后，參照重整工作程序，先進行了債權(quán)人分組，召開債權(quán)人會議，建立協(xié)商機制，達成了債權(quán)人表態(tài)的書面承諾文件最終成功挽救了“東風·怡豐城”項目。雖然對于《浙江省高級人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件簡易審若干問題的紀要》是否屬于嚴格意義上的欲重整規(guī)定存在爭議，但不可否認的是這是我國在預重整制度領(lǐng)域的一次積極探索。除了“東風·怡豐城”的重整案件，我國還進行過很多預重整實踐。[6]如2010年的盛潤重整案，2016年的中國第二重型機械集團與中國第二重型機械集團重型裝備股份有限公司重整案，[7]2017年的深圳福昌電子重整案等等。2018年3月4日，最高人民法院發(fā)布了《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》，會議紀要第22條規(guī)定了企業(yè)在進入重整程序前可先談判達成重組方案，在進入重整程序后等待法院的審查。這一規(guī)定帶有肯定預重整制度的性質(zhì)，但并未明確提出預重整，直到2019年的《加快完善市場主體退出制度改革方案》出臺才明確提出研究建立預重整制度。

三、我國適用預重整現(xiàn)狀分析

（一）缺乏相關(guān)立法

由我國適用預重整現(xiàn)狀不難發(fā)現(xiàn)，我國雖然進行了預重整實踐，也出臺了多個帶有對預重整進行肯定性質(zhì)的文件，但并未明確提及預重整，也因此《加快完善市場主體退出制度改革方案》中明確指出研究建立預重整制度成為其亮點之一。由于缺乏立法指導，導致實踐中可能出現(xiàn)法官對于預重整認識不足，不敢使用自由裁量權(quán)批準或否定重整計劃草案，也使得預重整在信息披露，征集投票等環(huán)節(jié)不夠規(guī)范，無法發(fā)揮出預重整的優(yōu)勢。

（二）預重整與重整缺乏有效銜接

1.管理人的銜接

重整管理人維護協(xié)調(diào)各方權(quán)益，是重整事務(wù)的具體執(zhí)行者。管理人的選任對于重整程序至關(guān)重要。在重整程序中已存在對管理人的選任規(guī)定，而在預重整中并沒有完備規(guī)定，導致實踐中可能出現(xiàn)預重整中的管理人無法在重整程序中繼續(xù)擔任管理人。由法院指定的新管理人存在兩方面問題：一是該管理人并未參與到之前的談判過程中，對于實際情況不了解；二是該管理人能否獲得債權(quán)人的信任也存在疑問。

2.重整計劃草案與重整計劃的銜接

重整計劃草案的數(shù)據(jù)一般由債務(wù)人、債權(quán)人提供。因此時的債權(quán)并未經(jīng)過申報、審查等程序，草案中有關(guān)債權(quán)的數(shù)據(jù)一般來源于企業(yè)的審計報表、財務(wù)報告，其提供的資產(chǎn)價值也屬于賬面價值。實踐中可能出現(xiàn)預重整階段與重整階段數(shù)據(jù)不一致的問題。

3.主導機構(gòu)的銜接

重整階段的主導機構(gòu)是法院，在預重整階段我國并未規(guī)定主導機構(gòu)。這導致沒有主導機構(gòu)與法院相銜接。預重整階段雖尊重當事人意思自治但也形成了無序局面，發(fā)揮不出預重整的高效優(yōu)勢。

（三）行政權(quán)與司法權(quán)缺乏有效銜接

預重整是挽救企業(yè)的前置性程序，資產(chǎn)重組對于能否成功挽救企業(yè)十分重要。但當前我國預重整實踐中所達成的重整計劃草案很少涉及資產(chǎn)重組，造成了債務(wù)重組與資產(chǎn)重組的脫節(jié)。這是由于行政權(quán)與司法權(quán)沒有良好銜接導致的。我國《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定證監(jiān)會為上市公司重大資產(chǎn)重組的審核監(jiān)管部門。這意味著在預重整中，重整計劃草案能否通過不光取決于法院的決定，還要取決于證監(jiān)會的決定。相較于法院，證監(jiān)會對于資產(chǎn)重組的審核更為專業(yè)也更為嚴格。可能會出現(xiàn)法院審核通過而證監(jiān)會審核不通過的情況。因此各方當事人在預重整協(xié)商中不愿將資產(chǎn)重組列入重整計劃草案，而是傾向于在重整計劃草案批準后的執(zhí)行階段進行資產(chǎn)重組。

四、我國建立預重整完善建議

（一）完善相關(guān)法律

加快研究建立預重整制度，完善相關(guān)法律。可以借鑒國外相關(guān)法律規(guī)定，如學習《美國聯(lián)邦破產(chǎn)法》第1102條關(guān)于重整前的債權(quán)人委員會可在重整后繼續(xù)擔任之規(guī)定：第1126條關(guān)于預重整階段向債權(quán)人和股東充分披露信息之規(guī)定，《美國破產(chǎn)程序規(guī)則》3018條關(guān)于征集投票程序之規(guī)定。[8]同時，在學習借鑒中應考慮法系的差異性，意識形態(tài)的差異性，這需要我們結(jié)合我國國情進行有中國特色的探索，實現(xiàn)預重整制度的本土化發(fā)展。

（二）注意預重整與重整的銜接

1.管理人銜接

應注意在前后兩個階段管理人的銜接，若管理人變動、新選任的管理人需要重新熟悉情況，使得重整程序不連貫，影響了欲重整發(fā)揮作用。在我國實踐中出現(xiàn)了法院參與到預重整管理人的選任程序的案例，如珠海市中級人民法院對博元投資股份有限公司欲重整管理人的選任。這種方式有利有弊，保證了前后管理人的一致，保證了程序的連貫，但也在一定程度上限制了當事人的意思自治。

2.重整計劃草案與重整計劃銜接

應注意重整計劃草案中數(shù)據(jù)的真實性，避免出現(xiàn)預重整階段與重整階段數(shù)據(jù)不一致的情況。這需要管理人發(fā)揮作用，積極審查債權(quán)，調(diào)查資產(chǎn)。

3.建立預重整階段主導機構(gòu)

對于預重整階段主導機構(gòu)的設(shè)置可以學習英國的有關(guān)規(guī)定。英國在各地設(shè)置“金融監(jiān)督管理委員會”，當企業(yè)陷入困境時“金融監(jiān)督管理委員會”將會為其選出主導債權(quán)人或指定債權(quán)人組成重組委員會，協(xié)調(diào)預重整談判的進行。對于在我國設(shè)置預重整階段主導機構(gòu)，該機構(gòu)的要求應集中在兩方面。一是專業(yè)性，對于機構(gòu)的組成人員應要求其具有相關(guān)專業(yè)知識。可由律師，注冊會計師，企業(yè)高管等專業(yè)人士組建該機構(gòu)。二是中立性，中立既包括在當事人之間的中立，也包括在當事人與法院間的中立。對于該機構(gòu)的性質(zhì)可以參考人民調(diào)解委員會的性質(zhì)進行確立。

（三）注意行政權(quán)與司法權(quán)的銜接

應加強行政權(quán)與司法權(quán)的配合，探索預重整程序中證監(jiān)會與法院的聯(lián)合審查模式，避免因兩次審查給重組方造成的負擔。以此讓重整計劃草案內(nèi)容更為全面，切實幫助企業(yè)擺脫困境，避免資產(chǎn)重組與債務(wù)重組脫節(jié)。

結(jié)語

《加快完善市場主體退出制度改革方案》的出臺對于解決我國當前重整中存在的問題有著重要指導意義。預重整作為重整的前置性程序提高了重整效率，降低了重整成本，制約了法院干預，協(xié)調(diào)了各方利益，也在一定程度上減少了對債務(wù)人的不利影響。在建立預重整過程中，應完善相關(guān)立法，做好預重整與重整的銜接工作，加強預重整程序中行政權(quán)與司法權(quán)的配合。同時，也應清醒認識到預重整制度的引入并不能完全解決破產(chǎn)中存在的問題，如何進一步完善破產(chǎn)制度需要我們在實踐中積極思考。