未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，就不能終止勞動合同嗎？

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案情簡介

2016年2月，張某入職某電瓷有限公司工作，受聘為膠裝部門精加工崗位。2019年2月，公司通知張某勞動合同到期終止，不再與張某續(xù)簽勞動合同，要求張某三日內(nèi)完成交接手續(xù)。2019年3月，張某以公司違法終止勞動合同為由，向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出仲裁申請。張某稱，自己在公司一直從事有毒有害作業(yè)，公司未按法律規(guī)定安排自己離崗前職業(yè)健康檢查，屬于違法終止勞動合同，請求依法撤銷公司終止勞動合同決定，安排自己進(jìn)行職業(yè)健康檢查，如存在職業(yè)傷害，要按規(guī)定認(rèn)定為工傷。那么，未對勞動者進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，用人單位就不能終止勞動合同嗎？

案例解析

本案爭議的焦點(diǎn)在于，安排勞動者離崗前職業(yè)健康檢查，是用人單位終止勞動合同的必經(jīng)程序嗎？

1.勞動者離崗前為啥要進(jìn)行職業(yè)健康檢查？

依據(jù)《職業(yè)病防治法》，職業(yè)病是指用人單位的勞動者在職業(yè)活動中，因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害因素而引起的疾病。

用人單位是職業(yè)病防治的責(zé)任主體，并對本單位產(chǎn)生的職業(yè)病危害承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！堵殬I(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定，對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)按規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知勞動者；職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)；職業(yè)健康檢查應(yīng)當(dāng)由取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)承擔(dān)。

此條法規(guī)傳遞了大量信息，就勞動者離崗前要進(jìn)行職業(yè)健康檢查而言，我們要重點(diǎn)把握以下四點(diǎn)：一是檢查對象。職業(yè)健康檢查的對象，是本單位從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者。二是檢查節(jié)點(diǎn)。職業(yè)健康檢查有三個重要的檢查節(jié)點(diǎn)：上崗前、在崗期間、離崗前。三個節(jié)點(diǎn)的檢查作用各不相同，崗前檢查是確保勞動者健康上崗；在崗檢查是對勞動者加強(qiáng)勞動保護(hù)；離崗檢查是讓勞動者健康離崗、防患于未然。三是檢查機(jī)構(gòu)。職業(yè)健康檢查應(yīng)當(dāng)由取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)承擔(dān)。四是檢查結(jié)果。職業(yè)健康檢查的結(jié)果，用人單位要書面告知勞動者，并采取相應(yīng)的勞動保護(hù)措施。

勞動者離崗前必須進(jìn)行職業(yè)健康檢查，還有一個重要原因，就是職業(yè)活動中存在的各種有害的化學(xué)、物理、生物因素，以及在作業(yè)過程中產(chǎn)生的其他職業(yè)有害因素，在人體內(nèi)潛伏期，與職業(yè)病的診斷與鑒定存在一定的時間差，即便用人單位對勞動者在崗期間進(jìn)行了職業(yè)健康檢查，仍然有義務(wù)為勞動者安排離崗時的職業(yè)健康檢查。

2.未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，用人單位能終止勞動合同嗎？

對此，《職業(yè)病防治法》和《勞動合同法》的規(guī)定略有區(qū)別。

《勞動合同法》第四十二條規(guī)定，從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同?！堵殬I(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定，對未進(jìn)行離崗職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

勞動者離崗的形態(tài)表現(xiàn)，除了用人單位單方解除、勞動合同到期終止，還有雙方協(xié)商解除和勞動者單方解除兩種形式。細(xì)細(xì)比照研究之后不難發(fā)現(xiàn)，《職業(yè)病防治法》第三十五條把《勞動合同法》第四十二條無意中留下的法律漏洞全部封堵，即從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，一律不得解除或終止勞動合同。

安排從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者進(jìn)行離崗職業(yè)健康檢查，是用人單位法定義務(wù)，因此，離崗前職業(yè)健康檢查結(jié)果未出來之前，雙方的勞動關(guān)系不能當(dāng)然解除或終止。即便勞動者與用人單位協(xié)商解除或勞動者主動辭職，也要安排從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者離崗前職業(yè)健康檢查，該項(xiàng)義務(wù)并不因勞動者主動辭職或雙方協(xié)商一致解除而當(dāng)然免除。離崗前職業(yè)健康檢查，既是對勞動者的生命健康權(quán)負(fù)責(zé)，也是預(yù)防勞動爭議的有效措施。

3.離崗前健康檢查結(jié)果如何認(rèn)定為職業(yè)病，認(rèn)定后該如何處理？

在實(shí)際生活中，職業(yè)病有大小概念的區(qū)分，大概念是指與職業(yè)有關(guān)的各種疾病，這類疾病范圍比較廣，而且很難認(rèn)定為工傷；小概念就是法定職業(yè)病，即《職業(yè)病防治法》中所規(guī)定的職業(yè)病。

勞動者職業(yè)健康檢查結(jié)果要認(rèn)定為法定職業(yè)病，必須要具備四個法律要件：（1）患病主體是企業(yè)、事業(yè)單位或者個體經(jīng)濟(jì)組織的勞動者；（2）是在從事職業(yè)活動的過程中產(chǎn)生的；（3）是因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等職業(yè)病危害因素而引起的；（4）是國家公布的職業(yè)病分類和目錄所列的職業(yè)病。這四個法律要件必須同時具備，缺一不可。

依據(jù)《工傷保險條例》第十四條第（四）項(xiàng)規(guī)定，勞動者“患職業(yè)病的”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。認(rèn)定為工傷后，結(jié)合勞動能力鑒定結(jié)果，勞動者享受相應(yīng)的工傷保險待遇；工傷一至四級的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受工傷保險待遇至退休；工傷五至六級的，保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作；難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，勞動者也可以提出解除或者終止勞動合同，享受相應(yīng)的工傷保險待遇；工傷七至十級的，勞動合同期滿，或者經(jīng)勞動者提出可以解除勞動合同，享受相應(yīng)工傷保險待遇。

本案中，張某從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的工作，電瓷公司依法應(yīng)在張某離崗前安排職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知張某。經(jīng)審理查明，電瓷公司在終止勞動合同前未對張某進(jìn)行職業(yè)健康檢查，其終止勞動合同行為屬于程序違法，應(yīng)依法予以糾正。仲裁委裁決，電瓷公司自裁決生效之日起30 日內(nèi)負(fù)責(zé)安排張某職業(yè)健康檢查；查體后如存在職業(yè)病傷害，依照相關(guān)法律法規(guī)處理。

法規(guī)鏈接

《職業(yè)病防治法》第三十三條 用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)；對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關(guān)的健康損害的勞動者，應(yīng)當(dāng)調(diào)離原工作崗位，并妥善安置；對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

職業(yè)健康檢查應(yīng)當(dāng)由取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)承擔(dān)。衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對職業(yè)健康檢查工作的規(guī)范管理，具體管理辦法由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門制定。

《勞動合同法》第四十二條 勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

《社會保險法》第三十六條 職工因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病，且經(jīng)工傷認(rèn)定的，享受工傷保險待遇；其中，經(jīng)勞動能力鑒定喪失勞動能力的，享受傷殘待遇。

工傷認(rèn)定和勞動能力鑒定應(yīng)當(dāng)簡捷、方便。

《工傷保險條例》第十四條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（三）第一條勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。