史霖東

摘 要：隨著直播行業(yè)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為也愈發(fā)普遍;然而目前我國(guó)在此領(lǐng)域仍存在較大的空白，對(duì)于直播打賞行為的含義;性質(zhì)，可撤銷性都未作出明確規(guī)定。結(jié)合我國(guó)直播行業(yè)的具體實(shí)踐，對(duì)該幾個(gè)方面進(jìn)行探討，助力我國(guó)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)能更健康更完善的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)直播;主播;打賞;撤銷行為

引言：據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心2019年8月公布的第44次中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告顯示，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)直播用戶規(guī)模已達(dá)到4.33億，占網(wǎng)民總數(shù)的50.7%.在這其中網(wǎng)絡(luò)游戲直播規(guī)模占網(wǎng)民總體規(guī)模的28.4%，真人秀直播用戶規(guī)模達(dá)到占網(wǎng)民總體規(guī)模的 23.7%?；ヂ?lián)網(wǎng)直播行業(yè)的發(fā)展日益蓬勃，而在繁榮的背后，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律規(guī)制似乎還是空白，面對(duì)現(xiàn)實(shí)中時(shí)常出現(xiàn)的因天價(jià)打賞行為引起的糾紛值得思考。

一、網(wǎng)絡(luò)直播打賞的含義

網(wǎng)絡(luò)直播是近幾年互聯(lián)網(wǎng)飛速發(fā)展的衍生產(chǎn)物，在網(wǎng)絡(luò)直播興起之后直播打賞也就應(yīng)運(yùn)而生。直播打賞行為作為一種全新的經(jīng)濟(jì)行為應(yīng)當(dāng)如何理解呢？

網(wǎng)絡(luò)直播打賞一般是指通過網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)這一第三方媒介，依據(jù)自身喜好選擇主播進(jìn)行打賞，通?！按蛸p”的形式表現(xiàn)為通過贈(zèng)送由直播平臺(tái)涉及的虛擬禮物道具給主播。一般來說以下的幾個(gè)步驟，首先用戶若是喜歡某個(gè)主播的直播表演，選擇通過向直播平臺(tái)支付一定數(shù)額的金錢，購(gòu)買相應(yīng)數(shù)量的平臺(tái)虛擬貨幣（如虎牙直播“虎糧”B站的“金瓜子”）;然后用戶在主播的表演過程中的內(nèi)容產(chǎn)生興趣則經(jīng)虛擬貨幣再購(gòu)買一定數(shù)額的虛擬禮物道具;最后主播根據(jù)自己的意愿將虛擬的里舞蹈及“打賞”給主播。打賞行為就已完成。在一個(gè)完整的直播打賞的過程中，一般涉及到了用戶、主播、直播平臺(tái)三方關(guān)系用戶通過平臺(tái)購(gòu)買相應(yīng)數(shù)量的虛擬貨幣和虛擬禮物道具;主播進(jìn)行直播表演;然后主播和直播平臺(tái)進(jìn)行利潤(rùn)分配。

二、網(wǎng)絡(luò)直播打賞的性質(zhì)

對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播打賞的行為我國(guó)學(xué)界目前有兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為構(gòu)成無償贈(zèng)予，另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為是一種支付對(duì)價(jià)的服務(wù)合同。

（一）“贈(zèng)與合同”說

此種觀點(diǎn)認(rèn)為，直播打賞的行為完全是出自于用戶的個(gè)人意愿對(duì)主播的無償贈(zèng)與行為。有學(xué)者提出網(wǎng)絡(luò)直播從本質(zhì)上而言與傳統(tǒng)“街頭賣藝”并無區(qū)別，只不過在外在形式上線下轉(zhuǎn)為線上。觀眾對(duì)于是否打賞有著絕對(duì)的自主權(quán)，出于自身意愿選擇打賞或者不予打賞，同時(shí)打賞并非對(duì)于被打賞人必須進(jìn)到的義務(wù)，而且在現(xiàn)實(shí)中，經(jīng)常會(huì)發(fā)生“天價(jià)打賞”的現(xiàn)象，猛刷幾萬甚至幾十萬的禮物，用戶所打賞的金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過被打賞人表演的價(jià)值，此與服務(wù)合同中勞務(wù)與價(jià)值對(duì)等的要求不符。因此，不可將打賞人與被打賞人界定為服務(wù)法律關(guān)系，而是贈(zèng)與關(guān)系。

（二）“服務(wù)合同”說

該種觀點(diǎn)認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)直播中，所進(jìn)行的一系列表演行為（游戲直播表演、真人秀直播表演等）都是主播向打賞人提供的勞務(wù)，而打賞人進(jìn)行打賞則是對(duì)主播的勞務(wù)服務(wù)進(jìn)行購(gòu)買的行為，主播進(jìn)行表演屬于提供勞務(wù)，從而與打賞人形成債權(quán)關(guān)系，打賞人的打賞就是對(duì)債務(wù)的清償。這個(gè)過程是符合我國(guó)關(guān)于服務(wù)合同的形式，即全部或者部分以勞務(wù)為債務(wù)內(nèi)容的合同。但是，值得注意的是，打賞人的打賞并非強(qiáng)制性的，網(wǎng)絡(luò)用戶可以選擇支付一定費(fèi)用，也可以選擇不支付任何費(fèi)用。從我國(guó)目前網(wǎng)絡(luò)直播的模式來看，網(wǎng)絡(luò)直播一般都向用戶提供免費(fèi)直播服務(wù)的商業(yè)模式，用戶可以免費(fèi)的基礎(chǔ)上自由選擇主播對(duì)其表演行為予以觀看，并且決定是否打賞。用戶可以選擇不支付費(fèi)用，也可以選擇支付費(fèi)用，并且支付數(shù)額的多少完全是由用戶自行決定，如果打賞越多，主播表演就會(huì)更加賣力，進(jìn)而引起更多人打賞。若是如此，從長(zhǎng)時(shí)間的維度來看，服務(wù)與支付數(shù)額相對(duì)等的交易特色就會(huì)更加明顯，因此雙方之間成立服務(wù)關(guān)系。

（三）打賞行為屬于贈(zèng)與行為

通過比較了學(xué)界對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為性質(zhì)的兩種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)直播中的打賞行為應(yīng)當(dāng)屬于贈(zèng)與行為，在下文筆者將展開詳細(xì)論述。

第一，無償性是直播打賞基本特征。從我國(guó)網(wǎng)絡(luò)直播現(xiàn)狀來看，用戶一般只需要在直播平臺(tái)上完成相關(guān)注冊(cè)便可進(jìn)入直播間觀看主播的表演，并不需要支付相關(guān)費(fèi)用才允許進(jìn)入，在進(jìn)入主播的直播間后，若是用戶對(duì)于主播的相關(guān)表演予以認(rèn)可則可以根據(jù)自身意愿向主播打賞（通常表現(xiàn)為購(gòu)買直播平臺(tái)的虛擬禮物贈(zèng)送）。若是用戶對(duì)于主播的直播表演行為不予認(rèn)可，則可隨時(shí)隨地終止觀看退出直播間。因此，用戶對(duì)于主播的打賞帶有隨意性。

第二、直播打賞具有隨意性。一般來說用戶與主播之間不存在特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，打賞不出于對(duì)表演或互動(dòng)服務(wù)的對(duì)待給付義務(wù)，打賞與否、打賞的金額完全由用戶自己?jiǎn)畏經(jīng)Q定，不存在一個(gè)合同義務(wù)要求用戶對(duì)主播給付報(bào)酬。

第三、主播與用戶之間不具有約束關(guān)系。主播的直播表演的內(nèi)容與形式是相對(duì)固定的，并且是由主播在直播開始前自行決定的，是不受用戶約束的絕對(duì)權(quán)力。主播間內(nèi)容與形式（直播開始時(shí)間、直播結(jié)束時(shí)間是否與相關(guān)用戶互動(dòng)）不會(huì)因用戶在直播過程中進(jìn)行打賞行為而就必須做出改變滿足用戶的需求。同時(shí)，對(duì)于用戶來說，自身可以隨時(shí)退出直播間不再觀看主播的表演，無論主播的表現(xiàn)內(nèi)容是否精彩，直播間其他用戶是否還在觀看，用戶有著是否觀看主播表演的絕對(duì)決定權(quán)，主播沒有阻止的權(quán)利。此外，用戶的打賞與否的權(quán)利也完全掌握在用戶的手中，用戶可以再進(jìn)入直播間后觀看一段時(shí)間后自行決定離去，主播并不能因此就請(qǐng)求觀眾履行付款義務(wù)。這也是與服務(wù)合同的根本區(qū)別所在。

第四、直播打賞帶有感情的表達(dá)。在用戶觀看直播進(jìn)行打賞的過程中，實(shí)際上也是通過打賞禮物的形式與主播進(jìn)行互動(dòng)，在這個(gè)過程中，打賞行為不僅僅是由經(jīng)濟(jì)上的來往，背后更代表者用戶情感抒發(fā)與寄托的深層次含義。用戶在直播打賞的過程中，長(zhǎng)生樂更高層次的情感體驗(yàn)，對(duì)個(gè)人內(nèi)心情感予以了豐富還產(chǎn)生了情感上的共鳴。由此可以看出，直播打賞行為不單單只是代表著簡(jiǎn)單的服務(wù)合同的對(duì)價(jià)關(guān)系，更是一種精神層面的滿足。恰恰贈(zèng)與行為本身也是出于某些特定的目的，而實(shí)施的可以帶來的精神上的愉悅感和滿足感的行為，打賞直播行為更貼合贈(zèng)與行為。

第五、直播不同于一般演出，受眾群體不具有特定性。雖然用戶對(duì)直播的內(nèi)容有特定取向和喜好，但在操作中注冊(cè)用戶（一般未設(shè)置申請(qǐng)障礙）可以進(jìn)入任意直播房間，直播受眾群體流動(dòng)性大，網(wǎng)絡(luò)直播往往不具有受眾的特定性和表演場(chǎng)所的封閉性。除此之外，直播表演、互動(dòng)服務(wù)雖不具有對(duì)待給付性，也不宜理解為附負(fù)擔(dān)的贈(zèng)與合同。視頻直播的表演和互動(dòng)不具有附負(fù)擔(dān)的贈(zèng)與合同中所謂“負(fù)擔(dān)”的義務(wù)性和時(shí)間性。

綜上所述，我國(guó)當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為應(yīng)當(dāng)屬于一種贈(zèng)與行為，是在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的情況下所展現(xiàn)的一種全新形式。

三、網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的撤銷性分析

網(wǎng)絡(luò)直播打賞現(xiàn)象越發(fā)火爆的同時(shí)，有些問題也日漸凸顯，在直播打賞行為后，打賞人若是因?yàn)榉N種原因想要將打賞的金額要回，撤銷打賞，那么打賞撤銷是否可行，撤銷權(quán)的形勢(shì)是否需要滿足某些特定情況或者條件才能行使，筆者將在下文對(duì)此做出探討。

（一）成年用戶直播打賞行為的可撤銷性分析

網(wǎng)絡(luò)直播火爆的大環(huán)境下，各個(gè)平臺(tái)網(wǎng)絡(luò)主播的的競(jìng)爭(zhēng)也日趨激烈，為了能在“網(wǎng)絡(luò)直播”這塊大蛋糕上分的一杯羹，各種為博眼球的直播手段也層出不窮，直播中使用技術(shù)手段“變臉”便是網(wǎng)絡(luò)直播亂象的典型代表。不久前斗魚平臺(tái)發(fā)生的“喬碧蘿”事件更是引發(fā)了網(wǎng)絡(luò)直播的行業(yè)的巨大震動(dòng)，進(jìn)而引發(fā)了一系列的討論。主播在網(wǎng)絡(luò)直播過程中“變臉”是否有欺詐甚至詐騙之嫌，用戶在不知道真實(shí)情況而進(jìn)行的打賞的相關(guān)錢財(cái)能否要回，直播平臺(tái)是否應(yīng)當(dāng)相關(guān)承擔(dān)責(zé)任。

從上文分析可知，用戶在觀看網(wǎng)絡(luò)直播的過程當(dāng)中對(duì)主播進(jìn)行了打賞，二者形成了贈(zèng)與合同關(guān)系。用戶對(duì)主播的打賞并非屬于通過付費(fèi)獲取觀看直播的權(quán)利，而是因?yàn)橛脩粼谥鞑ラg免費(fèi)觀看直播的時(shí)候，因?qū)χ鞑サ闹辈ケ硌荨⑷菝?、才藝、聲音或者其他特定方面產(chǎn)生了認(rèn)可與贊同后，通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)進(jìn)行充值進(jìn)而購(gòu)買虛擬的禮物道具對(duì)喜愛的主播實(shí)施的贈(zèng)予。當(dāng)打賞行為一徑作出，贈(zèng)予行為已經(jīng)發(fā)送，贈(zèng)予物也發(fā)生了轉(zhuǎn)移，贈(zèng)與合同已經(jīng)成立并履行完畢。一般情況下作為贈(zèng)與合同的贈(zèng)予人是不能要回打賞。根據(jù)《合同法》規(guī)定贈(zèng)予合同中只有在以下情形中才可行使撤銷權(quán)：（一）嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬;（二）對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;（三）不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。在現(xiàn)實(shí)情況中用戶與主播之間幾乎不會(huì)發(fā)生以上撤銷情形，因此，通常情況下，用戶在打賞主播后很難存在行使撤銷權(quán)的法理和現(xiàn)實(shí)支撐。有學(xué)者提出觀點(diǎn)主張主播存在欺詐行為，根據(jù)《合同法》的規(guī)定進(jìn)而撤銷已訂立的贈(zèng)與合同，然后要求主播把打賞的款項(xiàng)退回。如果主播不予退還，通過有關(guān)司法途徑來維護(hù)自身的合法權(quán)益。

但是從我國(guó)當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)直播的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，用戶所進(jìn)行打賞的原因往往是多種多樣的，是多因素而綜合的打賞行為。比如在“喬碧蘿事件”當(dāng)中，用戶對(duì)其進(jìn)行打賞的原因不單單只是出于相貌，這只是眾多吸引用戶打賞的原因之一，也有可能是出于對(duì)于主播的聲音、直播內(nèi)容、直播方式、等等原因。由于在現(xiàn)實(shí)中用戶若是證明其完全是出于某一個(gè)原因（比如說樣貌），而非其他方面是存在很大的證明難度的。因此要證明用戶受到欺詐而主張撤銷合同也是比較困難。

（二）未成年用戶直播打賞行為的可撤銷性分析

直播行業(yè)的火爆發(fā)展，許多未成年人也成為觀看網(wǎng)絡(luò)直播的忠實(shí)觀眾，同時(shí)未成年用戶天價(jià)打賞主播的現(xiàn)象頻頻發(fā)生（將家庭存款全部打賞主播的，將救命錢打上主播等等），在這群心智尚未成熟的用戶進(jìn)行打賞后，其撤銷權(quán)的行使又將如何呢，值得討論。

我國(guó)《民法總則》在第18、19、20條對(duì)自然人的民事行為能力做出了規(guī)定，年齡在8周歲以下的未成年人為無民事行為能力人，民事法律行為須有其法定代理人代理試試;年齡在8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，民事法律行為由其法定代理人代理實(shí)施或者在民事法律行為實(shí)施后由法定代理人追認(rèn);年齡在16周歲以上的未成年人，如果是以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。換言之，如果打賞人為年齡在16周歲以下，又不是以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的未成年人，法律來說其民事行為能力是應(yīng)當(dāng)受到限制的，那么他們打賞的效力如何呢是值得商榷的。

世界大多國(guó)家都對(duì)自然人民事行為能力人做了區(qū)分，這是基于不同年齡段有著不盡相同的心智，能力等因素。未成年人往往都還是處在消費(fèi)觀形成的階段，對(duì)于直播這一新興的行業(yè)的認(rèn)識(shí)多是出于好奇心理，缺乏完整的正確的認(rèn)識(shí)，其所實(shí)施的打賞行為往往與其民事行為能力不相匹配。我國(guó)既然已經(jīng)明確規(guī)定年齡在8周歲以下的屬于無民事行為能力人，其實(shí)施的法律行為只能有其法定代理人實(shí)施完成，否則就是無效的。所以8周歲以下的用戶對(duì)主播實(shí)施的打賞行為都屬無效的，主播對(duì)于相關(guān)打賞的款項(xiàng)予以退還。而在現(xiàn)實(shí)中存在較多的是限制民事行為能力人對(duì)主播進(jìn)行了天價(jià)打賞，這明顯是超出了打賞人的認(rèn)知能力的，這種情況下若是未經(jīng)其法定代理人的追認(rèn)也應(yīng)是無效的，法定代理人可以向主播要求退還打賞的數(shù)額。值得注意的是，贈(zèng)與合同本身就是一種無償合同，法律應(yīng)該盡量平衡二者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對(duì)贈(zèng)與人保留足夠的保護(hù)空間，如果網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為是不可撤銷，贈(zèng)與人的權(quán)益將無法得到有效保障，有違合同的基本精神。

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（作者單位：湖南師范大學(xué) 法學(xué)院，湖南 長(zhǎng)沙 410006）