吳 毅 陳 端

1.中國電建集團(tuán)昆明勘測(cè)設(shè)計(jì)院有限公司；2.中國電建集團(tuán)國際工程有限公司

1 項(xiàng)目簡(jiǎn)介

玻利維亞圣何塞水電站位于玻利維亞科恰班巴省，地處科恰班巴-圣克魯斯省道公路K95+500、K99+100公里處。電站為引水式兩級(jí)開發(fā)，1 級(jí)水電站設(shè)計(jì)凈水頭294m，設(shè)計(jì)引用水量21.4m3/s，2 臺(tái)機(jī)組總裝機(jī)容量55MW，年發(fā)電量為347GWh；2 級(jí)水電站設(shè)計(jì)凈水頭342m，設(shè)計(jì)引用水量23m3/s，2臺(tái)機(jī)組總裝機(jī)容量69MW，年發(fā)電量為407GWh。2017 年12 月31 日，圣何塞1級(jí)水電站首臺(tái)機(jī)組并網(wǎng)發(fā)電，2018年1月17日，玻利維亞總統(tǒng)參加圣何塞1級(jí)水電站發(fā)電儀式，圣何塞1級(jí)水電站正式投入商業(yè)運(yùn)行；2019年4月8日，圣何塞2級(jí)水電站并網(wǎng)發(fā)電，正式投入商業(yè)運(yùn)行。

中國電建集團(tuán)昆明勘測(cè)設(shè)計(jì)研究院有限公司（以下簡(jiǎn)稱昆明院）通過國際競(jìng)標(biāo)承擔(dān)了第Ⅲ標(biāo)段為“圣何塞1級(jí)水電站和圣何塞2 級(jí)水電站廠房土建、Miguelito 補(bǔ)償水庫土建工程；壓力鋼管、機(jī)電設(shè)備的供應(yīng)和安裝工程EPC。

以下為執(zhí)行項(xiàng)目除了項(xiàng)目本身工程部分外，其他包括分公司成立及其名稱變更、分公司法人變更，公證認(rèn)證辦理等與工程項(xiàng)目執(zhí)行同等重要須完成的工作進(jìn)行闡述。

2 分公司成立

2.1 成立分公司的要求

根據(jù)招標(biāo)文件的要求“中標(biāo)人在中標(biāo)后應(yīng)在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分公司以作為項(xiàng)目執(zhí)行機(jī)構(gòu)，合同西語為Sucursal,翻譯分公司，子公司西語為Filiale”，絕大部分在玻利維亞執(zhí)行項(xiàng)目的機(jī)構(gòu)都要求成立分公司。據(jù)此，盡快成立分公司以作為執(zhí)行項(xiàng)目的實(shí)體，盡快接受20%的預(yù)付款以啟動(dòng)項(xiàng)目，滿足工期的要求。

整體來說，包括玻利維亞在內(nèi)的很多南美國家，法律體系為大陸法系為基礎(chǔ)，多數(shù)為成文法，其法律傳統(tǒng)深受法國、西班牙法律體系的影響。本合同適用玻利維亞法。雖然國別指南上有注冊(cè)公司的程序，但還是依照指南上建議聘請(qǐng)律師協(xié)助辦理，經(jīng)咨詢后，成立分公司需要：

（1）母公司開設(shè)分公司的決議。

（2）開設(shè)分公司賬戶接受來自母公司的注冊(cè)資本金。

（3）分公司的法人代表任命和給法人代表的授權(quán)書。

（4）分公司的注冊(cè)地點(diǎn)。

（5）分公司的章程。以下分別對(duì)上述要求進(jìn)行闡述。

①昆明院開設(shè)分公司的決議。

分公司名稱應(yīng)冠以隸屬昆明院的名稱，由昆明院依法設(shè)立，只是昆明院的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不能以分公司的名義對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，必須以昆明院的名義承擔(dān)，分公司沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，分公司的財(cái)產(chǎn)屬于昆明院所有，非自負(fù)盈虧，由昆明院承擔(dān)其債務(wù)；其法律地位來自于昆明院的授權(quán)(而昆明院的權(quán)利來自100%出資的中國電建集團(tuán))，故開設(shè)分公司的決議是由下述文件構(gòu)成。

（a）中國電建集團(tuán)對(duì)昆明院申請(qǐng)成立分公司的批復(fù)。

（b）中國電建集團(tuán)對(duì)昆明院法人代表的授權(quán)。

（c）中國電建集團(tuán)對(duì)昆明院執(zhí)行董事的授權(quán)。

②開設(shè)分公司賬戶接受昆明院的注冊(cè)資本金。

開設(shè)分公司賬戶接受昆明院的匯出資金作為注冊(cè)資本金。根據(jù)國家外匯管理局規(guī)定，對(duì)境外匯出資金需有對(duì)外投資許可證書，實(shí)行注冊(cè)資金的匯出。

③分公司的法人代表任命和給法人代表的授權(quán)書。

昆明院執(zhí)行董事對(duì)符合要求的分公司法人代表的授權(quán)，注意從母公司章程上看，昆明院沒有董事會(huì)，只有執(zhí)行董事，由執(zhí)行董事給擬擔(dān)任分公司的法人代表授權(quán)即可。

玻利維亞關(guān)于公司注冊(cè)的法律要求上，西班牙語原文為來自“junta de accionistas”的授權(quán),準(zhǔn)確表述的中文應(yīng)為“股東大會(huì)決議”，曾誤以為黨政聯(lián)席會(huì)，從中國公司法來看，公司決策機(jī)構(gòu)是股東大會(huì)或董事會(huì)或執(zhí)行董事，那么相應(yīng)的，對(duì)于昆明院沒有股東大會(huì)，沒有董事會(huì)，那么就是執(zhí)行董事授權(quán)即可。

按照玻利維亞法律，擔(dān)任分公司的法人，須有當(dāng)?shù)氐木幼≡S可證。

（1）分公司的注冊(cè)地點(diǎn)。

分公司辦公所租的房屋。

（2）分公司的章程。

鑒于分公司從法律地位說是昆明院的分支機(jī)構(gòu)，公司章程可參照母公司的章程，結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際進(jìn)行修改。分公司章程應(yīng)符合昆明院的股權(quán)結(jié)構(gòu)，即100%國有資產(chǎn)，只有執(zhí)行董事，并羅列分公司人員組成和議事規(guī)則等。

2.2 分公司注冊(cè)的順序和辦理完成的分公司證照

圖1

然后到勞工部、社保局（AFP），醫(yī)療保險(xiǎn)（CAJA PETROLERA），海關(guān)，銀行賬戶的建立。

特別注意，執(zhí)行董事，董事會(huì)和黨政聯(lián)席會(huì)決議等要分清楚，具體由誰給分公司法人代表授權(quán)，分公司章程中也會(huì)采用，一旦把有錯(cuò)誤主體授權(quán)的文件交玻利維亞注冊(cè)機(jī)關(guān)后，要撤回和替換則非常麻煩。在昆明院玻利維亞分公司注冊(cè)過程中，就曾出現(xiàn)了類似問題。

3 分公司名稱更改和法人更換

3.1 分公司名稱變更

由于母公司。原中國水電顧問集團(tuán)更名為中國電建集團(tuán)，分公司名稱中采用昆明院字樣須變更。對(duì)此，玻利維亞分公司的名稱根據(jù)母公司的名稱發(fā)生了兩次變更，從Hydrochina Kunming，Powerchina Kunming，Kunming EngineeringCorporation，因此分公司的對(duì)應(yīng)名稱需要修改。

（1）集團(tuán)公司對(duì)于更名的所發(fā)的公文進(jìn)行公證和雙認(rèn)證，在到玻利維亞當(dāng)?shù)剡M(jìn)行公證。

（2）撤銷對(duì)分公司法人代表的授權(quán)，以KUNMING ENGINEERING CORPORATION LIMITED 再授權(quán)其為分公司法人代表，內(nèi)容基本不變。

（3）以KUNMING ENGINEERING CORPORATION LIMITED授權(quán)分公司法人代表可在玻利維亞修訂分公司章程（因?yàn)榉止痉ㄈ舜硪话悴痪哂行薷姆止菊鲁痰臋?quán)利，此權(quán)利一般為母公司控制，需要單獨(dú)授權(quán)），對(duì)分公司章程因?yàn)楣久肿兏M(jìn)行修訂。

（4）公司法人代表親自到稅局（IMPUESTO NACIONAL）進(jìn)行注冊(cè)更換公司名稱。

（5）到市政府（SUBALCALDIA DE ZONA SUR）進(jìn)行營業(yè)執(zhí)照更換。

（7）分公司法人代表親自到海關(guān)進(jìn)行變更。

（8）銀行賬戶名字變更，在完成營業(yè)執(zhí)照更換后與勞工部、社保局、雇員醫(yī)療保險(xiǎn)或海關(guān)同時(shí)進(jìn)行。

3.2 分公司法人變更

根據(jù)項(xiàng)目進(jìn)展的需要，分公司更換法人代表。以下是分公司法人變更的要求。

（1）擬新?lián)蔚姆止痉ㄈ耸紫绒k理獲得當(dāng)?shù)厣矸葑C號(hào)才具備擔(dān)任法人的能力。

①當(dāng)?shù)亟】底C明。

②國際刑警和無犯罪證明材料。

③當(dāng)?shù)匾泼窬痔峤徊牧喜芍讣y，等待簽證。

④去SEGIP辦理身份證。

（2）昆明院執(zhí)行董事給擬新?lián)蔚姆止痉ㄈ耸跈?quán)，內(nèi)容為可代表昆明院在關(guān)于分公司和項(xiàng)目中簽訂必要的權(quán)利文件。

如何遏制這種腐敗現(xiàn)象呢？恐怕讓被訛者硬頂，堅(jiān)決不借，那是很難辦到的。因?yàn)楫吘谷思矣袡?quán)管你，要通過人家辦事，倘若對(duì)著干，豈不是生意砸了、事情黃了？

（3）昆明院執(zhí)行董事出具一份撤銷原分公司法人作為分公司法人的文件。

4 公證和雙認(rèn)證要求

由于文件需要在中國國內(nèi)完成公證、雙認(rèn)證后帶到玻利維亞再進(jìn)行公證，這樣的文件才被業(yè)主認(rèn)可，特別是分公司注冊(cè)需要的文件。

4.1 中國國內(nèi)公證和雙認(rèn)證

玻利維亞要求對(duì)于國外的文件均需要雙認(rèn)證后再在玻利維亞公證后才具有法律效力。雙認(rèn)證用于國內(nèi)文件拿到國外使用，對(duì)于公司類文件需公證雙認(rèn)證才具有法律效力。方式是昆明當(dāng)?shù)毓C后寄到北京簽證代辦，或給北京簽證代辦同時(shí)做公證和簽證，但代辦做公證的價(jià)格可能較本地貴。

雙認(rèn)證的程序是：

（1）當(dāng)?shù)毓C后郵寄北京認(rèn)證代辦。

（2）中國外交部進(jìn)行認(rèn)證。

（3）玻利維亞駐中國使館進(jìn)行認(rèn)證。

不同的國家對(duì)辦理使館認(rèn)證的時(shí)間有不同的規(guī)定。簽證代辦說玻利維亞大使館規(guī)定認(rèn)證時(shí)間30天，但各國使館往往是我國的假期和本國的假期都休息，玻利維亞國家節(jié)日較多，往往認(rèn)證時(shí)間較長(zhǎng)，超過1個(gè)月直至到2個(gè)月都可能。

另外，中國外交部和玻利維亞駐中國使館都會(huì)對(duì)認(rèn)證的文件有文字內(nèi)容、格式的要求，有可能會(huì)打回重新公證后再送認(rèn)證，因此，盡可能策劃好認(rèn)證的文件提早辦理。

4.2 玻利維亞公證

中國國內(nèi)雙認(rèn)證的原件到達(dá)玻利維亞后，交玻利維亞外交部進(jìn)行認(rèn)證，玻利維亞外交部認(rèn)證完后，交公證處進(jìn)行公證，公證處可自行選擇。

至此，雙認(rèn)證文件法律程序完成。

5 原產(chǎn)地證和出口許可證

5.1 原產(chǎn)地證

產(chǎn)地證是用以證明出口貨物制造地的證明文件，是貨物在國際貿(mào)易行為中的“原籍”證書，在特定情況下進(jìn)口國據(jù)此對(duì)進(jìn)口貨物給予不同的關(guān)稅待遇。對(duì)于包括玻利維亞等南美國家，采用的是非優(yōu)惠原產(chǎn)地證書，俗稱一般原產(chǎn)地證書或普通原產(chǎn)地證書，英文名稱為Certificate of origin，簡(jiǎn)稱C/O或CO。

根據(jù)合同規(guī)定，項(xiàng)目原產(chǎn)地證書由原產(chǎn)國有資歷的單位開具，并要求由相對(duì)的權(quán)利機(jī)構(gòu)簽字蓋章，應(yīng)包括簽字人的名字，日期，證書號(hào)碼，裝船地點(diǎn)，運(yùn)輸方式，除了提供公司資料外還應(yīng)清楚指出開具文件的公司的名字，還有應(yīng)該說明進(jìn)口商，收貨人資料，以及NIT號(hào)，和出口商資料。說明目的地，商業(yè)發(fā)票號(hào)，海關(guān)商品類別（包括商業(yè)發(fā)票在內(nèi)，所填寫的類別應(yīng)是相同的）數(shù)量，重量，關(guān)稅中貨物的命名，貨物的說明。項(xiàng)目所有出口的設(shè)備均辦理了原產(chǎn)地證。

昆明院選擇了中國國際貿(mào)促會(huì)原產(chǎn)地申報(bào)，優(yōu)點(diǎn)是昆明就有貿(mào)促會(huì)昆明分會(huì)，可免費(fèi)辦理且出證速度快。

5.2 出口許可證

出口許可證（Export License），是指商務(wù)部授權(quán)發(fā)證機(jī)關(guān)依法對(duì)實(shí)行數(shù)量限制或其他限制的出口貨物簽發(fā)的準(zhǔn)予出口的許可證件。根據(jù)國家規(guī)定，凡是國家宣布實(shí)行出口許可證管理的商品，不管任何單位或個(gè)人，也不分任何貿(mào)易方式，出口前均須申領(lǐng)出口許可證。

對(duì)于本項(xiàng)目，中型貨車需要出口許可證，已在云南省商務(wù)廳完成辦理。

6 中國信用保險(xiǎn)投保

項(xiàng)目簽訂合同時(shí)間為2014 年9 月，項(xiàng)目資金來源為拉丁美洲開發(fā)銀行，當(dāng)時(shí)預(yù)計(jì)隨著項(xiàng)目的進(jìn)展，特別是隨著美聯(lián)儲(chǔ)加息，加息時(shí)間大約會(huì)持續(xù)4～5 年，美國的基準(zhǔn)利率從接近零利率，加到大約3.5%，將對(duì)一些資源類國家產(chǎn)生較大影響，比如巴西、智利、委內(nèi)瑞拉等一批資源國家。

對(duì)于玻利維亞來說，主要問題是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)單一、受石油、礦產(chǎn)影響較大，從內(nèi)部因素看，根據(jù)中國信?！秶绎L(fēng)險(xiǎn)分析報(bào)告》2015 版，玻利維亞的國家風(fēng)險(xiǎn)參考評(píng)級(jí)為7 級(jí)，匯兌管制較嚴(yán)，與智利和美國關(guān)系緊張。從外部因素看，有國際石油、礦產(chǎn)品等大宗商品價(jià)格持續(xù)下跌，美元加息等。

基于以上因素，昆明院投保了中信保的特定合同保險(xiǎn)，投保的方式為保債權(quán)（即量單確認(rèn)后的部分），費(fèi)率為0.22%，賠付比例政治風(fēng)險(xiǎn)90%，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)90%。